《欧盟建立外资审查框架条例》评析——以竞争为视角

《欧盟建立外资审查框架条例》是为保护欧盟及其成员的安全和公共秩序而制定,但是其立法的深层考量是应对新兴经济体的挑战,保障欧盟在先进技术及高端和战略产业领域的竞争优势,因此《欧盟建立外资审查框架条例》将会对我国及我国企业通过对外投资提升竞争力产生不利影响。我国可以结合国内外经济发展的形势,以自由公平的竞争原则,深化国有企业改革和扩大对外开放,梳理调整我国对外投资政策,以疏解欧盟外资审查立法及其他措施对我国经济的负面效应。另外我国可借鉴欧盟外资审查立法来完善我国的外资安全审查制度。

欧盟外资审查框架对中国的影响及应对策略

2018年11月20日欧盟通过外资审查框架,其背景是中国投资的快速增长。中国对欧盟战略部门和资产的投资,和中国国有企业的投资引发了欧盟的忧虑。外资审查规章涉及审查基础、考虑因素、合作机制等八方面内容,目的是为已有或即将建立投资审查机制的成员国提供一个监管框架。欧盟外资审查框架具有如下特点:没有将“对等开放”作为审查框架的基础;承认各成员国监管现状,不具有强制性效力;现有的规章不涉及监管的细节;限定欧盟机构的权限等。监管框架的规章中仍有大量不明确的地方,对投资者来说存在较大的不确定性。欧盟未来可能补充迫使成员国行动的强制性条款,也不排除欧盟的外资审查体制与CFIUS趋同的可能。

欧盟对我国国有企业外资安全审查的歧视性待遇及其对策研究

近年来,欧盟及其成员国在外资安全审查领域对中国国有企业实施了诸多歧视性措施,具体表现为:立法中,《欧盟外资审查条例》在审查范围和对象方面特别设立“中国条款”;实践中,安审机构将我国国企的投资直接推定为具有政治目标的行为,以及外资安全审查的过程缺乏透明度等。究其原因,欧盟立法的敏感性与其在对等准入待遇方面的质疑和我国国企自身具有的局限性是造成这一现象的直接动因。对此,应当在国家层面利用双边条约规范欧盟安全审查行为,消除其在投资互惠待遇方面的疑虑。同时,我国国企也可以援引资本自由流动和设立自由原则应对安全审查,积极寻求东道国当地司法救济,并深化国有企业的市场化改革,规避东道国安全审查的敏感领域。

《欧盟外资审查条例》对我国的影响及因应

2019年欧盟出台了《欧盟建立外国直接投资审查框架条例》,从其立法动因和内容看,该条例将会延缓我国的对欧投资,并进一步波及我国的技术发展、企业产业链布局和对外投资政策等。为消减这些负面效应,我国政府和境外投资企业可根据欧盟条例的脉络,综合运用多维度的有效合理措施。企业可充分利用欧盟成员国的外资审查缓解措施,采取合作的方式进行投资,在关键技术等领域选择欧盟之外的投资替代增加正向技术溢出。政府可优化对外投资政策,以符合国际法的方式管理对外投资,保持竞争中立,调整中欧投资协定谈判的策略,在政府层面加强与欧盟的投资合作。

欧盟《外国直接投资审查框架条例》对我国企业影响分析

2020年10月11日欧盟《外国直接投资审查框架条例》的正式生效,从根本上改变了欧盟外资安全审查空白的局面,也使得我国企业进入欧盟投资的难度进一步增加。文章从审查条例的规定内容入手,分析外资审查条例中的制度设计,进而探讨出对我国投资企业的影响,并为我国企业能顺利进入欧盟市场提出相关建议。

《欧盟外商直接投资审查条例》出台的背景、规则和应对

近期的中美贸易摩擦与之前的贸易摩擦不同,向贸易议题之外延伸,触及到投资等议题,其中最突出的就是美国于2018年通过并生效的《2018年外国投资风险审查现代化法案》,改革了美国外资安全审查制度。几乎同一时间,欧盟议会和欧洲理事会于2019年3月19日通过了《欧盟外商直接投资审查条例》。中国企业在欧盟的投资并购潮流使得欧洲企业有失去竞争优势之虞,各欧盟成员国也存在不同程度的“安全与公共秩序威胁”隐忧。同时,全球各国投资政策收紧既给欧盟的经济发展带来压力,也为欧盟立法提供了参考。美国外资并购国家安全审查制度的修改在为欧盟确立本地区的投资审查制度提供借鉴的同时与欧盟的制度设计又有较大不同。在这一条例颁布后,中国企业对欧盟投资准入受到进一步限制,中国企业对欧盟投资不确定性将增强。中国企业需在交易前进行全面的风险评估,同时交易时在协议中设置“风险负担条款”,从而最大程度防范交易后的风险。

欧盟外资安全审查制度:比较、影响及中国对策

《欧盟外资审查条例》于2019年3月通过,2020年10月正式实施,奠定了欧盟外资安全审查制度的核心。文章系统总结了《欧盟外资审查条例》的主要内容和显著特点,并将欧盟与美国的外资审查机制的异同进行比较,接着分别从欧盟和中国两个角度分析了欧盟外资审查制度带来的影响。研究发现:对欧盟而言,该条例将使各成员国的外资审查机制逐步趋同,增大投资者的合规成本,并由此影响欧盟国家对外资的吸引力;对中国而言,该条例将对中国对欧投资造成阻碍,并影响中国与欧盟的产业合作。最后,文章从国家和企业两个层面提出中国的应对之策。

真诚合作义务对欧盟成员国外资安全准入自主决策空间的限制

欧盟外资安全审查条例实施后,表面上成员国拥有外资准入的最终决策权,但实际上成员国的决策空间会因"真诚合作义务"而受到较多限制。欧洲法院已明确将欧盟成员国的合作义务解释为具体的行为义务或结果义务,在合作义务为结果义务的情况下,成员国不得采取与欧盟立场相悖的措施。成员国合作义务的内涵受到欧盟权能性质的影响。外资安全审查既涉及共同商业政策,又涉及共同安全与外交政策,但在欧盟利益受到威胁的情况下,欧委会及欧洲法院的一贯立场表明,外资安全准入可能被定性为欧盟专属权能,这意味着成员国会承担结果义务性质的合作义务,不得与欧盟发生立场冲突。即使欧盟权能未被认定为专属权能,欧洲法院仍有可能将合作义务解释为结果义务,借此弥补欧盟的权能困境,实现欧盟与成员国对外关系一致性之目标。由此,在欧盟委员会认为欧盟利益受到威胁的情况下,成员国可能因合作义务而被迫遵从欧盟意见,在外资安全准入问题上实质性失去自主决策空间。