不完全劳动关系法律属性及制度构建探究

梳理学界及相关政策文件对不完全劳动关系的定义与解释,将劳动从属性与新就业形态劳动者特征以及外包用工模式相结合,总结出不完全劳动关系的本质是新就业形态下特有的具备弱人格从属性、经济从属性、组织从属性的新型用工关系。当前,该领域研究存在两大问题:一是不完全劳动关系的法律属性及地位不清晰;二是不完全劳动关系的制度构建方案不明确。参考“类雇员”制度及多要素权衡规则,在劳动三分体系基础之上提出三项建议:一是将不完全劳动关系纳入未来《劳动法典》中专门规制;二是引入考察要素制定不完全劳动关系认定标准;三是将不完全劳动关系劳动者权利划分为基础权利和特有权利。

劳动关系从属性理论的历史演进与现实反思--兼论“不完全劳动关系”

从属性是解读劳动关系的一把钥匙,在各类劳动关系认定理论中获得了最广泛的认可。从历史的角度考证,源于启蒙时代个人主义思潮的从属性催生了劳动法,使之从行会规则中独立出来,进入国家干预的领域,同时赋予了劳动法“人法”的属性,从而脱离民法交换给付的维度,形成了一个以关注主体特征和组织特征为视角的全新的法律领域;从现实的角度观察,我国劳动法学界在全面接受了劳动关系从属性理论之后,正在有意识地构建中国自主的劳动法知识体系。在法律规范的层面上,我国目前虽然没有明确从属性的类型、权重和要素等相关内容,但是在法律实践的层面上,已经确定了“从属性+要素”的劳动关系认定思路,并开始反哺劳动法教义学体系的构建。“不完全劳动关系”系我国为应对平台用工进行的一项政策性司法创设,劳动关系从属性提供了充分且必要的理论支撑。从逻辑上推理,不完全劳动关系与劳动关系、民事劳务关系遵循一致的从属性考量标准,因此能够构成一类独立的法律关系。

特殊劳动权的保护:基于不完全劳动关系视域

劳动权是劳动者因劳动而产生的各项权利。我国现行劳动法体系中,作为劳动关系主体的劳动者享有平等就业权、劳动报酬权、休息休假权和劳动安全卫生保护权等权利,而作为非标准劳动关系中的新业态劳动者也应当享有特殊劳动权。在大数据和人工智能技术的推动下,新型平台用工迅速发展,给传统劳动用工模式带来深刻变革,平台用工从属性特性的弱化对新业态劳动者劳动关系的界定及劳动者权益保障带来冲击和影响。当前多数新就业形态从业人员难以纳入劳动关系,使得平台从业人员的劳动权益保障不充分。特别是劳动基准保护、职业伤害保障以及集体协商权益等方面问题尤为明显,这对于和谐用工关系的构建造成了不利影响。《关于维护新就业形态劳动者劳动保障权益的指导意见》中“不完全劳动关系”提出,是中国劳动法律制度的一次重要创新与贡献。目前“不完全劳动关系”尚处于理论探索阶段并未形成制度体系,需要对平台用工进行类型化和具体化,以防止不完全劳动关系过度泛化。在新业态从业人员劳动者权益保障政策指引下,应当强化对不完全劳动关系中劳动者的劳动基准保护,创新建立专属的职业伤害保障法律制度,并积极推进新业态劳动者建立行业工会,依法行使集体协商权。

平台经济下不完全劳动关系及其法律规制

平台经济的发展加速劳动关系变革,成为不完全劳动关系的催化剂。不完全劳动关系在助推平台经济发展的同时,面临认定标准不明确、主体地位不平等、劳动基准保护不充分、社会保障机制不健全等现实困境。对平台经济下不完全劳动关系进行法律规制,需要明确不完全劳动关系的认定标准,使不完全劳动关系从业者身份得到正确归类;建立集体协商机制,弥补平台经营者“算法”独决机制导致的恣意妄为的短板;加强劳动基准保护,以劳动“三分法”分层配置劳动者法定权益;完善不完全劳动关系从业者社会保障制度,实现劳动者权益保护与平台经济健康规范发展双向促进。

平台经济下不完全劳动关系适法路径选择及认定程序构建

平台经济催生了新就业形态,《关于维护新就业形态劳动者劳动保障权益的指导意见》首次引入不完全劳动关系概念,但法律规范体系尚未明晰,导致审判实践呈现法律灰色地带。平台经济重塑劳动力市场样态,导致“劳动关系—民事关系”之“二分法”无力应对。故应补齐劳动光谱,构建“劳动关系—不完全劳动关系—民事关系”之“三分法”法律框架,勾画“类劳动者”法律轮廓。对于不完全劳动关系的适法路径,应在“劳动法做减法”之基础上构建相对独立的法律规范体系,适用劳动争议程序。在程序构建上,应遵循“协同性、基础性、审慎性”的基本原则,从双方是否签订书面合同两种情形分别探讨,签订情形,进行实质审查;未签订情形,参考美国法ABC法则构建的两阶段的“可反驳之就业推定”程序。

不完全劳动关系视野下新就业形态劳动者权益保障研究

依托互联网平台经济等产生的新就业形态劳动者劳动权益保障问题日益受到社会各方关注,套用“劳动关系认定”老问题和劳动关系权益保障老方法,或按照“新就业形态劳动用工关系”新问题套用劳动关系权益保障老方法是当前新就业形态劳动者权益保障探索应该摒弃的思路。经验表明,只有在观念更新的前提下实行制度创新,新就业形态劳动者的权益才可能得到切实保障。文章认为,基于传统路径依赖或按图索骥思路构建新就业形态劳动者权益保障策略存在原生的模糊性困境和对新问题回应的适配性局限。新就业形态劳动者具有劳动者基本权益的一般性,但更需关注新就业形态劳动者权益需求保护的差异性,进而引致新就业形态劳动者保障方式供给的特殊性考虑。实践中基于不完全劳动关系新就业形态劳动者权益保障面向,可能为新就业形态劳动者权益保护策略优化提供了科学方向和探索的突破口。

新就业形态不完全劳动关系的定性与法律适用

新就业形态不完全劳动关系的法律适用是当下实现新就业形态劳动者权益维护的关键一环。不完全劳动关系是一种处于类型过渡中的用工关系类型,而不是可以用构成要件确定的用工关系形态,不同于其他国家的“类劳动关系”,其引入是类型(Typ)方法运用的结果。只有在类型序列中通过与标杆的比较才可以准确理解不完全劳动关系的内涵并对其进行法律适用。在现行法体系中,不完全劳动关系应归于民事关系范畴,基于其与劳动关系的一些相似性,对其可以进行一定的劳动法适用,但这些适用都需要主张方承担论证义务。不完全劳动关系可以适用民法中的保护性规则以及现行其他法中以劳动中的人的保护为目的的规则。根据《民法典》第467条,不完全劳动关系还可以参照适用《劳动法》《劳动合同法》中关于劳动合同的规定以及劳动基准的规定。在参照适用过程中应拆分规则群而适用,遵循相似性比较的要求,运用类型思维和价值评价思维并根据新就业形态特点对相关规则进行必要修正。根据不完全劳动关系是否具备人格依附性,对劳动法的适用还存在原则和例外的差异。

法政策学视阈下“不完全劳动关系”性质辨思

《关于维护新就业形态劳动者劳动保障权益的指导意见》作为法政策性规范,首次提出“不完全劳动关系”概念,是对新就业形态迅猛发展和相关配套法规滞后的回应,以期实现保障平台众包从业者合法权益之价值。以从属性理论为解释进路,对“框架协议”“单次接单行为”和“持续接单行为”的内在法律机理进行逐一探析。澄清被误读的事实优先原则;进而论证正常激励机制难以成为劳动义务来源;并强调须结合个案优先甄别隐蔽劳动关系;最终证立不完全劳动关系的特殊民事劳务关系属性。未来立法应遵循“民法做加法”的规制逻辑,矫正平台众包用工法律适用非此即彼的单向思维,在私法自治基础上探索劳动权利的具体化拓展适用。当前需回应平台众包从业者最迫切诉求,引入工资工时劳动基准、完善行业集体协商机制和构建专属职业伤害保险制度,循序渐进地健全现代化的权利保障体系。

不完全劳动关系下网约工的劳动权益保障

不完全劳动关系尽管表现出人格从属性和经济从属性的部分弱化,但在性质上仍属于劳动关系。因此,不完全劳动关系下网约工的劳动权益保障应选择更为务实的“劳动法做减法”的模式,整合现有制度资源加以创新和变通。在人权保障和利益平衡理念指引下,应首先保障网约工的劳动基准权益和社会保险权益。为更好地实现网约工劳动权益保障,应基于从属性指标建立用工关系认定的“案例法体系”,以劳动基准和职业伤害保障为中心健全保障制度,并推进新就业形态的多方协同治理。

新就业形态职业伤害保障制度的法理障碍及纾解 从“不完全劳动关系”教义学出发

工伤保险系基于劳动关系的人格从属性建立的雇主责任险,旨在为工业时代的劳动者提供个人无力解决的职业伤害保障。新就业形态就业人员职业伤害保障制度的法理障碍是劳动关系,应当从“不完全劳动关系”教义学入手,再结合保险法的一般原理设计结构性制度。相关就业人员受到平台算法的指挥控制,同时也可能受到站点以及相关企业的管理,长期服务于某一平台也可以解读出稳定的工作预期,将工伤保险制度应用于这一群体原则上具备法理正当性,但是要满足合理性要求,还需要做到“靶向施策”:具备部分人格从属性的新就业形态就业人员应当强制加入职业伤害保障制度,由平台企业以合理方式负担缴费,在承担外部连带责任的同时赋予其内部的追偿权利;职业伤害认定应当恪守人格从属性决定的“三工原则”,规避工作任务“原子化”带来的道德风险;在确定工作预期的前提下,由平台企业承担经济从属性决定的生活保障费、伤残津贴、伤残就业补助金等待遇。

“不完全劳动关系”司法审查标准的厘清与构建——以能动司法的复合性功能为视角

司法审查标准是关系到认定新就业形态劳动关系的重要内容。当前我国不完全劳动关系的审查标准较为模糊,审判实践中呈现概括式审查、臆断式审查、机械式审查、简易式审查。对不完全劳动关系的司法审查,应当遵循事实优先、防止泛化以及并重保护原则,根据用工事实和劳动管理程度进行认定。从能动司法的复合性功能上审视,应建立以“不完全从属性”为核心要素,具有能动的、内容丰富的、复合性的审查标准。在具体构建路径上,应重点细化人格从属性标准、丰富经济从属性内涵、淡化组织从属性概念、借助技术从属性特征,进一步明确不完全劳动关系的审查标准。同时,要坚持实质审查并合理怀疑,揭示“形式主义假面”下隐蔽的劳动关系,避免陷入外观主义审查的陷阱。

新就业形态中不完全劳动关系劳动者权益保护研究

随着平台经济、共享经济、数字经济等新兴业态的蓬勃发展,新就业形态不断涌现,为我国就业创造了新的空间和机遇。然而,由于新就业形态灵活的用工形式突破了传统劳动关系认定范畴,催生出了不完全劳动关系,但是与此相配套的劳动者权益保障制度尚未形成,出现了劳动关系法律认定难、劳动权益保障不完善、劳动争议机制不健全和劳动监察执法成本高等问题。文章拟通过明确劳动关系认定标准、规范平台管理行为、完善劳动争议机制和建立多元社保机制四方面举措,为我国新就业形态中不完全劳动关系劳动者权益保障制度提供思路。

“不完全劳动关系”的生成机理、运行特点与治理取向

互联网和数字技术的应用引发劳动资料数字化和劳动过程平台化,变革了生产组织形式和劳动控制方式,既促使市场交易成本相比企业内部管理成本下降得更快,推动平台用工“去劳动关系”化,又赋能平台通过数据垄断、算法管理、消费者在线评价来控制数据密集型劳动过程,衍生出“不完全符合确立劳动关系情形但企业对劳动者进行劳动管理”的“不完全劳动关系”。“不完全劳动关系”具有弱从属性、弱组织性、弱稳定性,难以纳入“二分法”劳动者权益保护制度、劳动关系关联型集体协商机制和社会保险体系。有效治理“不完全劳动关系”,要基于“三分法”分层配置劳动者法定权益,突破劳动关系约束分类推进集体协商,突破劳动关系约束分步提供社会保障。

网约车司机与平台用工关系的认定

对于网约车司机与平台的用工关系,目前尚无定论,存在居间关系说、劳务关系说和劳动关系说等理论争议。事实上,这些理论均存在缺陷,无法准确认定司机与平台的关系。造成这一现象的原因是我国现有的劳动二分法理论已经僵化,无法对新型用工关系作出合理解释。把劳动分为从属性劳动、经营性劳动、独立性劳动的劳动三分法理论是准确把握网约车司机与平台的用工关系、保护网约车司机合法权益的应有之义。该理论认为,司机与平台成立的是介于劳动关系和民事关系之间的不完全劳动关系,需要构建类劳动者制度来加以调整。具体来说,在制度设计方面,既要借助民法规则,也要借助劳动法规则。

外卖平台用工法律关系认定研究

外卖平台“去劳动关系化”用工造成了骑手身份的定性难题,数字技术衍生的算法管理又提升了外卖平台与骑手之间劳动关系人格从属性的认定难度。对此,《关于维护新就业形态劳动者劳动保障权益的指导意见》创设性地划分出不完全劳动关系的中间地带,将劳动关系从属性由传统的有或无转变为“强—弱—无”的三分模式。基于此,应依据算法管理的强弱程度判定用工关系,对专送骑手和众包骑手作类型化分析。日常考勤、强制接单和在线的实质管理构成强从属性,实时监管、等级评定和派单调度的服务管理构成弱从属性。司法审理时需注意立法对劳动者的倾斜保护,遵循事实审查原则、优化从属性标准并强化用工主体举证责任。

互联网平台经济模式下用工关系多样性分析及分类化调整

2008年全球金融危机后互联网共享经济快速发展,如今已成为全球范围的新经济增长模式。平台经济的发展对保民生、保就业、促消费等方面具有积极作用。平台用工成为一种新就业形态,用工单位及投资主体类型丰富,从业人员人数众多,用工模式多样。目前“众包”模式已经成为平台用工主要模式,且以网络状外包为主要从业形态,从属性特征弱化,难以统一纳入劳动关系调整,形成了不同于劳动关系与劳务关系的“不完全劳动关系”。不完全劳动关系中的从业者的利益需求和法律保障要求呈现出多样性,需要进行分类化调整。要针对不同类型平台及从业者的从属性程度、工作性质和权益保障需要,比照劳动关系、参照劳动基准,在工伤保险、医疗保险、养老保险、失业保险以及劳动保护等待遇方面设定最低标准,纳入法律保护范围。在此基础上,将从业者纳入行业工会或区域工会,扩大集体协商,增强维权能力。

新就业形态下劳动者法律身份认定难题及法律保护路径

在新就业形态下,平台用工方式呈现出了用工方去组织体化、劳动者就业灵活化、双方法律关系去劳动关系化的特征,使得劳动者法律身份难以认定。“不完全劳动关系”概念的提出,为解决劳动者身份认定难题指明了方向,但因在相关立法中尚无明确的对应规则,在现实界定中仍然存在障碍。文章从不完全劳动关系的界定应坚持平衡灵活性与安全性、避免不完全劳动关系泛化、严格认定平台企业用工责任三个方面分析,探求劳动者法律保护的方向和路径。

新业态用工关系的困境与破解

随着“互联网+”新经济形态的全面推进,平台经济快速发展,我国的用工形式也发生了巨大变化。“互联网+”带来了“平台+平台从业者”的新业态用工模式,滴滴司机、外卖骑手、家政服务员、互联网营销师等新平台从业者大量涌现。但是,“互联网+”经济在增加就业机会、创新灵活用工形式的同时,也给新业态用工关系认定标准带来了新挑战。2021年7月16日,人社部等八部委联合出台人社部〔2021〕56号文件,提出了不完全劳动关系新概念,将新业态用工关系认定论战推向了高潮。劳动关系“弱从属性”概念推陈出新,为解决新业态用工关系认定标准模糊问题提供了新思路。

数字经济时代构建和谐劳动关系探赜

相较于工业经济时代,数字经济时代劳动关系呈现新样态。构建数字经济时代和谐的劳动关系对于确保劳动者权益、推进中国数字经济发展、推动共同富裕取得扎实性进展有着重要作用。本文基于促进全体人民共同富裕目标下数字经济和谐劳动关系的构建逻辑,从完善数字劳动过程中的政府规制、构建服务于共同富裕的中国特色社会主义分配制度体系、构建数据产权制度体系、构建适应平台经济的监管制度体系和数字空间工会体系等四个角度提出政策建议,以期能够为构建数字经济和谐劳动关系提供有益支持。

劳动三分法下第三类劳动者法律属性的比较研究

新业态迅猛发展,外卖骑手等相关从业者的权益保护成为各方关注重点。为解决新业态从业者的权益保护问题,由此产生了在劳动关系和民事关系之间设立不完全劳动关系的三分构想。三分法在域外并不是新鲜事,德国、英国、加拿大等国均有类似制度。然而时异事殊,各国在不同时期创设该制度,实施效果也迥然不同,法律属性的定位并不意味着相应权利的赋予,并且各国普遍存在概念模糊、企业套利和权利设计复杂的问题。在此基础上再叠加新业态的复杂用工模式,需要借鉴三分法的同时继续探索解决之道。