正当防卫中不法侵害的判断

正当防卫中不法侵害判断包括不法侵害存否与程度两个维度。通说观点(事后纯粹客观论)认为,不法侵害的判断应在事后查明所有案件情况后进行回溯性判断。这样的判断方式科以防卫人过高的注意义务,扩大假想防卫、防卫过当的范围,限缩正当防卫的成立,产生诸多问题。理想的不法侵害判断,应当以防卫时为时间节点,以一般人能够认识的事实辅以防卫人特别认识的事实为判断资料,以社会相当判断为基准对不法侵害存否、程度进行设身处地式的判断。这样的事中社会相当论的判断能够弥补事后纯粹客观论的缺陷,便于正当防卫的认定。同时,也可以恰当解释和处理假想防卫、假想防卫过当等具体问题。