医疗刑法中假定同意的概念辨析及定位

《中华人民共和国医师法》相较于《侵权责任法》更严格地要求了医生对病患的说明义务,医生未尽完全说明义务可能会导致背负故意伤害罪的处罚。假定同意是使医生免于此种刑事处罚的方案之一;假定同意不属于现实同意,但其作用相当于有效的现实同意。假定同意本质上是适用范围不同的推定同意;假定同意采用的是以事前为情景的事后追溯程序,与事后同意不同;假定同意不宜放置在构成要件该当性层面考虑,可以在违法性层面作为超法规的违法阻却事由。

论刑法中的被害人同意——从英美刑法比较研究的角度

被害人同意在刑法中究竟可不可以作为合法辩护的理由或者是排除犯罪性的事由,各国立法中明确对此作出规定的并不多见。然而实践中往往容易碰到经被害人同意而实施侵害的行为,对此应如何处理,如果立法不能作出规定则在很大程度上给司法实践带来困难。本文笔者将首先考察英美刑法中的做法,然后针对我国情况提出自己的观点。

“既遂后民事追认”的法律效果审视

"既遂后民事追认"在事实构造上表现为无权代理与诈骗犯罪的交叉重叠。在被代理人民事追认后,无权代理人、善意第三人、被代理人三方法律关系出现"刑事已既遂,民事仍有效"的境遇。如此,无权代理与诈骗犯罪可兼容,诈骗犯罪从善意第三人与无权代理人之间的普通诈骗转变为无权代理人、善意第三人与被代理人的三角诈骗关系。"既遂后民事追认"使得诈骗犯罪实际被害人由善意第三人转移至被代理人。民事追认的意义在于将事后同意视为从宽处罚的情节,纳入"有条件出罪机制"进行个别化判断。