违法性理论视角下文化遗产传承——以“五道古火会”案为例

刑法规范是一个统合多元价值的调控机制。在法律规则适用过程中,案件审理结果是否以及多大程度达至公正与司法者的价值聚合权衡过程直接相关。从历史角度上而言,"五道古火会"案表征着传统文化价值与现代公共安全价值的冲突与协调难题。从裁判文书分析,"非遗"传承人在本案中被认定构成非法制造爆炸物罪,主要是基于形式违法性论,将形式逻辑和法学概念片面套用于行为的结果。但公正结果只有立足实质违法性,遍历具体行为所涉及的多重法益,有效归结法律体系对传统文化的价值取向,才能符合社会公正期待。作为结论,本案行为人遵照《中华人民共和国非物质文化遗产法》实施的文化传承行为,在缺乏政府特定规定以及没有违反传统文化行为规范情况下,风险部分应属于法律规范允许的风险行为,整体行为不构成犯罪。