图书馆“馆藏著作从属性原则”研究——以《欧盟信息社会著作权指令》视域下《德国著作权法》为考察对象

在图书馆"馆藏著作从属性原则"方面,我国立法规定付之阙如。在《欧盟信息社会著作权指令》框架下,《德国著作权法》对该原则进行明确规定。文章分析欧盟相关机构针对《指令》所规定的图书馆对馆藏著作电子化复制行为的意见与建议,阐释《德国著作权法》中"馆藏著作从属性原则"相关规定的立法目的、构成要件、可行性分析,展望"馆藏著作从属性原则"在我国的适用。该原则对我国的借鉴意义在于,为避免著作权受到非法侵害,图书馆应采取双重限制措施:馆藏著作电子版的同时在线阅览人数不得超过该著作纸质版的复本量;读者不得通过下载、复制、打印、发送电子邮件或其他技术手段对该著作的部分或全部内容进行重新制作。

论从属性原则在欧盟成员国中的法律适用

从属性原则是欧盟法中的一项宪法性原则,它的基本意义在于抵制欧盟机构权力的过度扩张,维护成员国的主权权利。根据欧盟基础条约的规定,从属性原则的实现主要依靠欧洲法院的司法审查,但是到目前为止,所有成员国对欧盟机构提起的涉及从属性原则案件,都没有得到欧洲法院的支持。本文通过对英国诉欧洲理事会"工作时间案"以及德国诉欧洲理事会及欧洲议会"存款保证案"的分析,发现欧洲法院对从属性原则的保守态度,与其对欧洲一体化的支持态度、与欧盟机构的组织关系以及所运用的司法技术有关,因此,从属性原则难以依靠司法审查的方式得以实施。

警察开枪射击的适法情形与最小武力原则——德国的制度逻辑与借鉴意义

何时开枪、开枪限度如何是警察枪支使用制度中的核心议题。对此,德国法不仅通过“开枪目的”和“行为罪质”(重罪或轻罪)来限定准许开枪的适法情形,还根据射击动作的各个环节动态地分解最小武力原则。德国制度设计的内在机理为解决我国警察实践中不敢用枪、过度用枪问题提供了有力的理论支撑。其一,《人民警察使用警械和武器条例》第9条列举的14种开枪适法情形应在与刑法关联的意义上理解,即应将相对应的犯罪构成要件导入到枪械使用的要件判断中去。其二,可以开枪的适法情形包括但不限于上述《人民警察使用警械和武器条例》第9条明文例举的14种情形。根据立法者本意,该条兜底条款“法律、行政法规规定可以使用武器的其他情形”,是指所有为《刑法》所规定,最低刑在3年以上的犯罪。其三,中德制度之比较为全面理解我国落实最小武力原则的相关制度以及多个关键的不确定法律概念提供了广阔视角与智识资源。

论安理会立法权的法律基础及宪法规制

安理会就应对国际恐怖主义威胁以及防止大规模杀伤性武器的扩散先后通过了1373和1540号决议,因其内容具有明显的造法性,被认为安理会开创了行使"立法权"的先例。安理会"立法权"的法律基础是隐含权力论,同时,它的行使应满足从属性原则的要求。

辨析安理会立法性决议的法律基础及效力

为了应对国际恐怖主义的威胁以及大规模杀伤性武器的扩散问题,安理会通过了若干带有立法性质的决议。安理会立法性决议的法律基础在《联合国宪章》中没有明文规定,而是基于安理会维护国际和平与安全的职责所引申出的隐含权力,安理会的立法权受到从属性原则的限制。安理会立法性决议不是独立的国际法渊源,而是速成习惯国际法的反映,对不具有强行法性质的安理会立法性决议,持续反对的成员国不受其约束。

从保全到流通:民法典编纂中不动产抵押权现代化之构想

现代不动产抵押权已经从单纯的保全手段转变为兼具保全、流通和投资功能的法律构造。我国理论界和实务界对此一发展存在认知视域上的缺失,导致理论与法律建构过于强调不动产抵押权的保全功能,僵化地理解和构造从属性原则,几乎完全窒息了不动产抵押权的流通功能和投资属性。我国民法典编纂应该顺应不动产抵押权的现代发展,对现行法上的不动产抵押权进行改进,从结构上缓和从属性原则的效力,并借助不动产登记簿最大限度降低主债权债务对不动产抵押权流通的威胁,增强不动产抵押权的流通能力;同时还应考虑规定不动产抵押权证券,降低不动产抵押权的流通成本,更好地服务于经济与金融领域的交易活动。