论从轻原则与刑法中的人权保障

从对新法和旧法、重法和轻法的角度对刑法溯及力原则存在的对立和分野进行的组合和评析，肯定了“从轻原则”能够作为一项独立的刑法时间效力原则，阐述了从轻原则与刑法中的人权保障的关系，从轻原则与轻刑化理念以及从具体层面探讨了我国轻刑化刑事政策的选择。

论行政处罚中的实体从旧兼从轻原则

《行政处罚法》的实施应注重对相对人权利的保护,从旧兼从轻原则无疑是行政处罚实体问题上最合理的溯及力原则。虽然最高法的《纪要》对该原则的适用进行了肯定,但《纪要》的法律效力不足,加之缺乏明确具体的统一规定,在新旧法律适用问题上过度依赖个法的事后解释,使行政处罚中实体从旧兼从轻原则的适用遭遇困境,故亟需对其适用范围等争议进行厘清,在《行政处罚法》总则中对其适用范围做出具体规定,并在各单行法的过渡条款中进行精细设置,以保证该原则在行政处罚领域适用的一致性。

论经济犯罪案件审判中从旧兼从轻原则的法律适用

刑法中的从旧兼从轻原则的设立 ,旨在解决新刑法施行前发生的但新刑法施行后尚未处理或正在处理 ,判决尚未确定的行为适用哪部刑法的问题。在这一原则中 ,“从旧”是根本 ,“从轻”是补充。正确认识“从旧”、“从轻”的含义以及择法的方法 ,则是理解这一原则的关键。由于刑法在这方面只作了原则性的规定 ,也由于具体案件的复杂多变 ,在适用该原则时有时也会产生争议 ,但万变不离其宗 ,只要深刻认识了这一原则的内涵 ,问题自然迎刃而解。

从旧兼从轻原则的法教义学阐释--以《刑法修正案(十一)》新增修条款的类型定位为中心

《刑法修正案(十一)》的新增修条款可划分为轻缓化条款、严苛化条款以及明确化条款。轻缓化条款有利于被告人,应基于从轻原则优先适用。识别轻缓化条款的关键指标是新旧条款的对应性。对此,应综合考虑法益的同一性、行为类型的包容性、体系的协调性以及目的的合致性等因素。明确化条款和严苛化条款的区分对判断旧法适用范围有积极意义。如果新增修条款是严苛化条款,那么旧法就不得适用于新增的行为类型。如果新增修条款是明确化条款,那么其描述的构成要件就完全被涵盖在旧法的罪刑规范之中。两者的界分以公民对旧法文义的预测可能性为基准,其中,主要判断因素为规范目的、体系逻辑构造、社会一般观念以及条文历史沿革。据此,高空抛物罪和操纵证券、期货市场罪等新增修罪名的溯及力应受到重新审视。

贪污受贿犯罪从旧兼从轻原则的适用探析

我国刑法第三百八十三条规定,对犯贪污罪的,根据情节轻重,分别依照下列规定处罚:(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;数额特别巨大,并使国家和人民利益遭受特别重大损失的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。

从旧兼从轻原则几个争议问题之刍议

现行刑法在溯及力问题上确立了从旧兼从轻的原则,但在司法实践中,该原则的应用依然存在一些争议,亟待厘清。在判断新法与旧法何者处刑较轻的比对中,需以处断刑为标准,并且对新法和旧法只能分别作整体评价而不能以"套裁"的方式交叉适用。在理论上而言,刑法的正式解释与溯及力问题并无关联,刑法解释如何适用从旧兼从轻原则本身是一个伪命题。在整个刑法典中,并不是所有条文都受从旧兼从轻原则的约束,其所适用的对象只包含对被告人定罪量刑有直接影响的实体性规定和影响自由刑执行期限的刑罚执行制度的规定,而程序性规定与一般的刑罚执行规定不再适用从旧兼从轻原则的范畴。

对非法吸收公众存款罪从旧兼从轻原则的适用

对于犯罪行为发生在2021年2月28日以前,在2021年3月1日以后审判的非法吸收公众存款案件,在认定犯罪数额情节、根据从犯等量刑情节判定“依法从轻”或“依法减轻”处罚时,应当适用1997年修订的《刑法》定罪量刑;对于在2022年3月1日最高法《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》施行后判决的案件,应适用1997年修订的《刑法》法定刑,适用新解释的入罪和法定刑升档标准。罚金刑判罚审查是非法吸收公众存款罪审判监督的重点。

论从旧兼从轻原则的适用——以晚近司法解释为中心

1 997年 1 0月 1日之后仍存在适用类推定罪量刑的情形 ;从轻不是指每一具体法条的两两比较 ,而是在两部法律之间寻找一个整体上处刑较轻的法律 ;适用假释、减刑等的前提条件从旧并不符合从旧兼从轻的原则 ;在依审判监督程序重新审判的案件中 ,应当考虑到从旧兼从轻原则 。

从旧兼从轻原则下新旧刑法可以交叉适用

1992年11月11日14时许，在上海市恒丰路1号官霄大酒店四楼餐厅，被告人肖正根与被害人时宝宝用餐时因琐事发生争执。饭后，双方回至19楼客房区，肖正根一时气愤，冲动下用酒店的水果刀将被害人时宝宝头部捅伤后逃离现场。时宝宝被送医院救治，于1993年1月15日死亡。经鉴定．时宝宝系被他人用小刀刺戳左侧大脑造成脑组织液化、水肿引起小脑扁桃体疝形成致中枢神经功能衰竭死亡。2009年6月20日，被网上追缉的肖正根投案自首。

定罪、量刑与行刑阶段从旧兼从轻原则的贯彻

从旧兼从轻原则的精神实质应当在刑法、刑法修正案、立法解释、司法解释、乃至指导性案例的理解与适用中得到全面地贯彻,以实现对人权的保障,但在刑法适用的不同阶段,其表现形式并不相同。

刑法修正案(九)实施后从旧兼从轻原则的准确适用

【裁判要旨】刑法修正案（九）实施后，新法与旧法相比既有减轻又有加重，从旧兼从轻原则的准确适用需要从适用对象、适用范围、适用方法和从轻标准综合考虑：适用对象可以出于人道主义适当放宽，适用范围除定罪量刑的实体规定外还包括程序性规定，并应该适用司法解释中属于补充法律空白的相关规定，适用方法为新法或旧法之间的整体选择适用，处刑较轻应该以宣告刑较轻为衡量标准，且应主要以主刑为衡量尺度。

刑法解释对从旧兼从轻原则适用的影响及对不当影响的纾解

刑法解释结果的不同可能影响从旧兼从轻原则最终的适用结果。溯其根源,从旧兼从轻原则不是对刑法规定的简单比较而是涉及到行为评价。刑法司法解释等有权解释的介入也完全可能改变从旧兼从轻原则的适用结果。刑法解释对从旧兼从轻原则适用的影响可能会造成司法不统一的不良局面,并且破坏从旧兼从轻原则适用的基本逻辑。刑法解释对从旧兼从轻原则适用的影响虽不可绝对避免,但是部分不当影响应当得到纾解。具体而言,应当避免通过刑法司法解释等有权解释进行司法入罪,同时在立法竞合化越来越多的情况下,可强化立法必要性的论证,提高立法技术,从而减少刑法解释对从旧兼从轻原则适用的不当影响。

排除合理怀疑及从旧兼从轻原则的适用

对指控犯罪事实的证据认定应当排除合理怀疑，结论具有唯一性，才能认定为证据确实、充分；对无法查实犯罪行为发生时间的，在适用新旧刑法及相关司法解释时，应当基于有利于被告人的考虑坚持从旧兼从轻的原则；对同一犯罪行为，应遵守禁止重复评价原则，不可既作为入罪标准又作为法定刑升格标准予以双重评价.

走私行为行、刑处罚中“从旧兼从轻”原则适用范围界定

走私类犯罪作为法定犯,对该类犯罪的判断需要参照前置法的相关规定。当许可证范围的变化导致犯罪圈大小发生变化时,仍应坚持刑法"从旧兼从轻"原则。2014年两高发布的《关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》第18条虽然否定了因关税、税则等变化而适用"从旧兼从轻"原则,但对该司法解释的理解仅应限于《解释》所规定的税则、税率、汇率、完税价格变化所导致的对走私行为的司法评价可以不适用"从旧兼从轻"原则。同时,对于走私行为行政处罚与刑事处罚的衔接应当秉持"一事不再罚"原则,对于先行政处罚后刑罚的情形中:涉及资格罚时,刑法中的从业禁止不再适用;涉及财产罚时,自由罚与财产罚合并执行;涉及人身罚时,自由刑单独适用。对于先刑事处罚后行政处罚情形中:若司法权施加了自由刑及财产刑,行政处罚中财产罚不再适用,但可施加资格罚;若司法权施加了自由刑及财产刑以及资格罚,基于司法权的终局性,不得再对行为人施加行政处罚。

从旧兼从轻原则在一起危险作业案件中的运用

一、基本案情A公司具有生产二氟甲烷的资质,决定自2018年7月开始试生产二氟甲烷。2018年4月份以后,A公司开始二氟甲烷试生产的前期准备工作。在此过程中,负责采购的李某发现生产二氟甲烷的催化剂五氯化锑在市场上难以购买,于是执行团队成员李某、邓某和叶某决定由A公司自行生产五氯化锑,并购进了液氯、锑块等原料,还对五氯化锑的生产装置进行了设备检查维修、人员培训等。

再审程序中适用从旧兼从轻原则的成功判例——以聂树斌再审改判无罪案为视角

一般认为，作为一个新的法律生效后，对它施行前的行为是否适用，即涉及是否具有溯及力的问题，大都是指实体法领域。如《中华人民共和国刑法》第12条关于“从旧兼从轻原则”的规定就是指：行为人的行为是否构成犯罪，原则上应当以行为时有效的法律为依据作出裁判，但如果行为发生后法律作了变更，并在裁判时新法已经生效施行，且新法不认为是犯罪或者处罚较轻，则新法对其先前的行为就具有溯及力，即应对行为人宣告无罪或者作出处罚较轻的判决。但这一“从旧兼从轻原则”是否适用于程序法，尚无明文规定，似乎也未引起法学界和司法界的重视。

如何在环境行政处罚中理解适用“从旧兼从轻原则”

一、基本案情2018年3月,A区环保局对B公司进行现场执法检查。经查,B公司成立于2013年6月,其PVC塑料制品加工项目(以下简称涉案项目)于2014年12月建成投产至今,但需要配套建设的环保设施未经验收。2018年4月,A区环保局依据新修订的《建设项目环境保护管理条例》有关规定,对B公司下达《行政处罚事先(听证)告知书》。2018年5月,A区环保局对B公司涉案项目'未验先投'环境违法行为正式下达《行政处罚决定书》,给予罚款20万元。

论刑法的从轻适用与人权保障

刑法是从轻适用还是从重适用,不仅是刑法效力范围理论中需要认真对待的一个基础性课题,而且事关刑法在人权保障方面的机能显现,关系着刑法在强大的国家保护与弱小的人权保障的博奕过程中如何寻求一种平衡。基于比较的视角,立足于有利于行为人的立场,对刑法适用中的从轻原则及其彻底实现、从轻原则的运用所面临的现实问题及其因应对策进行深入研讨,无论是对于实现以人为本的理念,还是构建和谐社会,都具有重要的现实意义。

新旧刑法交替后溯及力原则的司法适用

新旧刑法交替后溯及力原则的司法适用●广东省高级人民法院陈超海南省高级人民法院李国庆修订后的《中华人民共和国刑法》１９９７年１０月１日实施后，对于此前的行为，法院审判时如何适用溯及力原则处理案件，争议颇多。这会造成刑事审判的混乱，甚至会侵害被告人利益乃...