论债权人的代位权

论债权人的代位权董惠江一、债权人的代位权与债权保全债权保全，是根据法律规定，因债务人不行使权利或债务人与第三人的行为危害债权人的利益时，债权人有权代替债务人行使权利或请求法院予以撤销，以排除债权危害，保障债权实现的一种法律制度。这一概念中包含了现代民...

代位权与代位执行:并存还是归一——对我国债权人代位权制度的思考

我国法律确认的代位权与代位执行制度,两者都旨在保障债权人债权的实现。随着民事执行制度的日臻完备,有学者质疑代位权制度存在的必要。本文比较这两种制度并进行分析,认为两者存有异同,各有优缺,各有其存在的价值。作者主张在制度设计上应将代位执行作为代位权行使的前置程序,代位权的行使置于代位执行之后,这样可以使两者相互取长补短,协调并存。

论仲裁协议对代位权行使的影响——兼评《合同编通则解释》第36条

由于代位权的行使涉及债权人、债务人和债务人的相对人三方主体,因此在两方主体间存在仲裁协议时,该协议是否应当约束第三方,在实践中经常发生争议,为统一裁判规则,《合同编通则解释》第36条就仲裁协议对代位权的影响作出了规定,该条并没有承认代位仲裁协议当然对债权人产生拘束力,从而维护了仲裁中合同相对性规则的适用,该条也明确了即使存在仲裁协议,债权人也可以通过诉讼程序行使代位权,但债权人行使代位权时要受仲裁协议的影响。依据这些规定,债务人的相对人在一审辩论终结前已申请仲裁的,应中止代位权诉讼。这些规定有效衔接了代位权与仲裁协议的关系,体现了对当事人私法自治的尊重,而且也解决了司法实践中长期以来存在的争议。

债权人代位权制度比较研究

我国现行法律架构下的代位权制度与传统债权人代位权制度无论在制度功能、构成要件与法律效果方面,均已大异其趣。本文立足于功能分析的视角,主要采用比较的方法对我国现行法律架构下的代位权制度,作一较为详尽的分析,以期加深对债权人代位权制度的了解和认识,进一步完善我国刚刚起步的债权人代位权制度,充分地实现代位权制度的价值功能。

代位清偿制度释论

代位清偿制度的正当性在于,在债权人、债务人的实际利益不受负面影响的情况下,第三人对于债务履行的合法利益优于债务关系不被他人介入的利益。作为核心要件,合法利益原则上指法律利益,例外地也涵盖第三人与债务人或债务关系有密切关联、从而有事实利益的情形。法律利益可分为保存权利、实现债权、避免纯粹经济损失、维护民事活动四大类型,相应的第三人有物上保证人、普通债权人、承租人、连环交易的后手、共有人、股东等具体类别。在法律后果方面,对担保权移转、债务人是否担责两个重要问题应采如是立场:物上保证人、担保财产受让人代位清偿后能否随同债权取得担保权须区分情形判断;倘第三人提出履行而未履行或者履行不适当,债务人原则上仍应担责。

代位清偿中债务人保护的困境与优化路径

代位清偿涉及多方利益平衡,从法理和价值角度可以论证债务人保护的正当性。虽然《民法典》第524条规定了代位清偿的规则,但是涉及债务人保护的规范并不明确,存在如何适用相关规范的现实困境。代位清偿限制包括法定限制和约定限制,结合法定限制的目的区分公共利益和私人利益进而决定对债务人的保护程度;考虑到多方利益之间的平衡,约定限制只能采取明示形式。通知规则作为保护债务人的方式,明确通知规则在代位清偿中对债务人的保护为对抗主义的模式;通知的主体不仅包括债权人,第三人满足一定条件也可以发出通知。抗辩和抵销规则的适用可以有效保护债务人利益,抗辩分为实体抗辩和程序抗辩,债务人主张抗辩的时间点以通知时间为准;抵销的法律效果并不具有溯及力,而是采纳通知生效的规则,迟延利息和违约金仍应计算。

论代位权与代位诉讼

所谓代位权指的是,如果债务人对债权人的权利已负迟延责任而债务人又怠于行使其对第三债务人的权利时,债权人为保全其债权,可以以自己的名义,行使债务人权利的权利。债权人为行使此种债权代位权,以自己为原告,而以第三债务人为被告,提起诉讼,请求法院判决第三债务人应对债务人为一定的给付,此种诉讼乃学说上所谓的债权人代位诉讼。代位权制度最早是由《法国民法典》第1166条明确加以规定的,实际上在《法国民法典》编纂前,其就存在于法国古老的习惯法中。

代位权诉讼与其它代位诉讼形态之比较

代位权诉讼与代位执行、保险人代位求偿诉讼、股东代位诉讼等其他代位诉讼形态不同 ,它作为典型的代位诉讼形态 ,具有自己的实质和特征 :代位权诉讼是一种法定的诉讼担当 ,其基础为债权人之“诉的利益”,债权人提起代位权诉讼的目的是为了保护自己的合法权益 。

论债权人代位权制度

论债权人代位权制度史浩明三角债、连环债的大量存在，已成为阻碍我国经济运行的一个巨大障碍。事实证明，仅靠行政手段很难彻底解决这一难题。许多债务人不能清偿到期债务而又不积极主张自己所拥有的对第三者的财产权利，致使债权人的债权无法得到清偿，从而加剧了企业间...

论保险中约定代位

我国保险理论一般认为保险代位并无法定代位和约定代位之分 ,保险立法只承认法定代位 ,但是约定代位事实上存在 ,并且有存在之必要。人寿保险外之保险 ,第三人造成保险事故对被保险人或受益人负有赔偿责任 ,只要符合约定条件 。

抵押权物上代位初探

抵押权是典型的担保物权,就性质而言,担保物权具有不可分性、从属性和物上代位性,抵押权同样具有上述三种特性。抵押权物上代位主要涉及到抵押权物上代位的性质、物上代位的实现条件以及代位物的范围。抵押权人在抵押财产发生损毁、灭失或被征用的情形,同时有代位物存在和代位物为抵押人所有的情况下就能够实现抵押权的物上代位,这对抵押权人权益的保护有重要意义。

论代位权及其实现方式

代位权制度是一项古老的民事诉讼制度,它是为了保护交易的公平安全设立的。当债务人不履行到期债务,又怠于行使到期债权时赋予债权人必要的救济,以保全其债权。代位权的实现方式有两种:代位诉讼与代位执行。我国在20世纪90年代分别确立了代位执行制度与代位诉讼制度,但是二者在程序设置上都存在一定的缺陷,特别是因为两种制度并存,于是产生诸多问题,因此应在完善代位诉讼的前提下,及时废止代位执行。

论法国代位清偿制度及对我国的启示

代位清偿制度是法国民法的传统制度,且极具特色,体现在法定代位清偿和约定代位清偿并置,约定代位清偿可以由债权人承诺也可以由债务人承诺。因应学理和判例经验,2016年法国债法改革明确了基于正当利益而进行清偿之人享有代位权,扩大了代位清偿的适用范围。从性质上看,代位清偿与债权让与类似,但学理上认为二者的目的、构成要件和法律效果均不同。我国《民法典》新增了代位清偿制度,但存在适用范围狭窄、法律规范简单等问题。因此,解读法国代位清偿制度的演变、判例和学理,对以开放视野解释我国代位清偿法律规范,发挥代位清偿的制度功能将大有裨益。

代位执行论略

本文论证了代位执行制度确立的依据,阐述了代位执行的一般程序,并就如何进一步完善我国的代位执行制度提出了若干建议,即应增设债权查封程序、扩大代位执行的债权范围、建构代位诉讼程序。

代位权客体探讨

笔者从国外民法的规定和从保护债权人利益出发,认为我国合同法规定的能够代位和不能代位的权利过于狭窄。指出五大民事权利中,债权人不得代位行使的权利,除专属于债务人自身的债权外,还有公民的人身权,继承权,民事主体享有的知识产权;除金钱给付内容的到期债权外,只要是不具有人身属性的债权、特定情况下未到期的债权、物权及物上请求权,债权人都可代位行使。

代位继承的法理研究

继承是指将死者生前的于死亡时遗留的合法财产转移给他人所有的制度.关于继承的发生根据和本质,以往主要有意思说、家族协同、死后扶养说、无主财产归属说以及共分说等各种学说,它们都从一定的侧面说明了继承的本质,对继承的法理也进行了合理性探讨.代位继承是一种特殊形式的继承,早在古罗马的市民法中,就有有关规定,现今各国法律,除苏俄外,大多都有此制.本文主要结合我国现行法律对代位继承的有关规定,浅要谈谈自己对代位继承的法理认识.

代位权债权收取功能的解释论重构———以《民法典》合同编及司法解释为中心

代位权最初是关于执行的制度,债权人由此收取债权,是其应有之义。尽管其后因与执行法相冲突而被重构,但仍以债权收取功能为重心,与保全制度存在区别。代位权的优先受偿源于查封效果,与收取模式无关。重构后,代位权的本旨在于消除义务人怠于状态的不利影响,无论债权收取抑或保全,均是统合于该本旨下的具体用法。允许债权人代位受领给付的目的同样在此,因而原则上无查封效果,且债权人不得直接受偿,而是负担返还义务,且只能抵销受偿。实践中,应构建嫁接执行的诉讼结构,允许债权人在提起代位权诉讼的同时起诉债务人,以取得查封效果,并作为查封债权人优先受偿,此时无论是否抵销适状,均可就标的直接或变价受偿。结合《民法典》合同编及司法解释的相关规定,可为前述结论构建合适的教义学路径,在遵循代位权本旨并兼容执行法规范的同时,更好保障债权人利益。

从立法论到解释论:代位权诉讼与债权执行程序的冲突及协同

《中华人民共和国民事强制执行法(草案)》将代位权诉讼与债权执行程序带入了一个并存时代,终结了曾占学界主流的择一论,相关研究也应由立法论向解释论转变。上述两种制度虽以诉讼竞合和执行竞合为主要特征而在既有场景中产生冲突,但即将到来的新法制环境将从程序启动的要件不同、保全或强制执行措施启动的伴生风险不同、可得直接受偿的权利客体范围不同等方面为其并存之势提供正当性依据。在并存的基础上,两种制度通过对债权相对性的一致突破和对优先受偿规则共同接纳,债权执行程序的性质、执行根据与既有民事程序理念的协同,债权收取诉讼与代位权诉讼在性质、当事人地位方面的协同等,本土化地回应了债权及相关主体权利在纠纷多样、程序动态流转下的保障需求,加强了民事程序法内部、《民法典》与民事程序法的对话。