我国代孕子女监护权确认问题研究

代孕在我国系违法行为,但自代孕子女出生的事实确定那一刻起,其已经属于应享有权利并承担义务的自然人。我国现行立法无法满足代孕子女监护权的保障,且司法实践、现实需求与立法的绝对禁止冲突严重,究其原因是缺乏统一法律规范,且未就理论达成共识。根据《中华人民共和国民法典》相关规定非婚生子女与婚生子女享有同等权利,代孕子女也应类推解释,基于未成年子女利益最大化原则明晰其监护权判定,并制定配套管理制度,考量核心家庭维护、阶段监护等因素保障其相关权利。

隐藏的合宪性审查:“代孕子女监护权案”的法理路径与司法影响

依据国际法理论,受国际法约束不等于国际条约在国内法体系具有直接效力。中华人民共和国人民代表大会常务委员会批准或者缔结的国际条约仅在国际层面对国家有约束力。由于现行《宪法》和《立法法》缺乏对国际条约效力的一般性规定,国内立法和最高人民法院适用法律的具体规定或者司法解释就成为国内法院适用国际条约的法律依据。但是,上海市第一中级人民法院在"代孕子女监护权案"中适用《儿童权利公约》的方式改变了既有的国际法适用模式,将代孕子女类推为继子女后赋予上诉原告监护权,但是这显然违反了我国民法秩序下的身份法定原则。法院依据《儿童权利公约》中的"儿童利益最大化"原则分配了代孕子女监护权,为法院保障人权提供了新的思路和实践案例。同时,现行宪法第三十三条"国家尊重和保障人权"为法院适用国际人权条约提供了合宪性基础。在我国尚未建立完善的合宪性审查机制时,适用与宪法权利性质相同的国际人权条约规范或者原则,既可达到保障人权的效果,也可为法院参与合宪审查提供空间。