美国《纵向合并指南》的介评与启示:以竞争损害的认定为中心

美国2020年《纵向合并指南》(《指南》)是美国反垄断执法机构在纵向合并领域对后芝加哥学派观点一次迟来的回应。与中国不同,《指南》把相关市场的内涵与竞争损害直接联系,并围绕竞争损害理论区分相关市场与关联产品。相关市场的实质是竞争损害发生的范围,关联产品的实质是竞争损害的切入方式。认定纵向合并交易的竞争损害,应考察合并后实体通过关联产品从事封锁相关市场中的竞争对手或提高竞争对手成本等封锁性行为的能力和动力。考察能力因素的关键是评估竞争对手转换购买关联产品的替代品的能力,考察动力因素的关键是评估合并后实体能否从削弱竞争对手的封锁性行为中获利。在此过程中,还应重视对消除双重边际化等促进竞争效果的评估。

最低转售价格维持的竞争效果分析

最低转售价格维持(RPM)是一类广泛使用的商业行为,它具有促进竞争和反竞争的效果。对于这类行为应采用合理原则的分析方式判断其合法性。我国最高法院的司法解释和上海一中院在强生案中判决对转售价格维持均采用合理原则的分析方式。在这一原则之下可以发展出更加专注的结构型合理原则,以此可以提高规则的可操作性和法律确定性。