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“保护伞条款”的适用范围之争与我国的对策 被引量:25
1
作者 徐崇利 《华东政法大学学报》 CSSCI 2008年第4期49-59,共11页
有关"保护伞条款"适用问题的争议,已成为当前国际投资法律实践关注的焦点。通过对已有案例和理论的分析、评判和总结,建议我国在对外缔结双边投资条约时,应力拒"保护伞条款"的订入。如果基于缔约整体上妥协的需要,... 有关"保护伞条款"适用问题的争议,已成为当前国际投资法律实践关注的焦点。通过对已有案例和理论的分析、评判和总结,建议我国在对外缔结双边投资条约时,应力拒"保护伞条款"的订入。如果基于缔约整体上妥协的需要,不得不接受此类条款的,也应将其适用范围仅限于东道国政府干预"国家合同"性质的行为,而将违反"商事合同"性质的行为排除在外。 展开更多
关键词 保护伞条款 国际投资合同争端 国际仲裁 国际投资条约
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“保护伞条款”与国际投资争端管辖权的确定 被引量:8
2
作者 封筠 《暨南学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2011年第1期35-41,162,共7页
自上世纪中期以来,国际直接投资活动发展迅速。东道国为了吸引更多的海外投资,往往会在双边投资条约中,签订承诺保护外国投资者所有投资权利的"保护伞条款"。这一条款的创设,使得此后外国投资者能够以东道国违反与其签订的合... 自上世纪中期以来,国际直接投资活动发展迅速。东道国为了吸引更多的海外投资,往往会在双边投资条约中,签订承诺保护外国投资者所有投资权利的"保护伞条款"。这一条款的创设,使得此后外国投资者能够以东道国违反与其签订的合同义务为由,通过"保护伞条款"将本属东道国国内管辖的合同争端,上升为东道国需担负国际责任的条约争端。ICSID对两个SGS案及相关系列案件的不同裁决,体现了国际仲裁庭对于"保护伞条款"在确定外国投资者与东道国争端管辖权中适用的态度—并无统一标准,个案区别对待的原则。因此,对于目前兼具资本输出国与资本输入国双重身份的中国而言,在签订双边投资条约时,应给予"保护伞条款"以更多关注,以求最大限度维护我国利益。 展开更多
关键词 保护伞条款 双边投资条约(BIT) 争端管辖权 ICSID
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国际投资仲裁中适用“保护伞条款”之冲突与解决——以仲裁庭阐释条款的态度为线索 被引量:4
3
作者 丁夏 《西北大学学报(哲学社会科学版)》 CSSCI 北大核心 2014年第2期71-76,共6页
投资者基于同一事实形成条约请求权和契约请求权。不同的请求权使仲裁庭适用"保护伞条款"通常面临模糊与明确两类请求权的方法矛盾并存、扩大与限制的解释选择共济。剖析"保护伞条款"典型案例,表明仲裁庭合理限制&q... 投资者基于同一事实形成条约请求权和契约请求权。不同的请求权使仲裁庭适用"保护伞条款"通常面临模糊与明确两类请求权的方法矛盾并存、扩大与限制的解释选择共济。剖析"保护伞条款"典型案例,表明仲裁庭合理限制"保护伞条款"之必要,而限制解释则要通过减少多重程序实现。合理限制方能兼顾效率与公平。 展开更多
关键词 条约请求权 契约请求权 保护伞条款 限制解释
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论投资合同中排他性管辖条款对“保护伞条款”作用的限制
4
作者 谷元强 谷文昭 《安徽建筑工业学院学报(自然科学版)》 2012年第5期88-93,共6页
保护伞条款特别重要因为它保护投资者合同项下的权利免受任何干涉,这种干涉可能来自于单纯的违约或者是立法、行政行为。投资合同是当事人双方自由意志一致的产物,合同既然合法有效,合同中争端解决条款就应受到双方当事人以及国际仲裁... 保护伞条款特别重要因为它保护投资者合同项下的权利免受任何干涉,这种干涉可能来自于单纯的违约或者是立法、行政行为。投资合同是当事人双方自由意志一致的产物,合同既然合法有效,合同中争端解决条款就应受到双方当事人以及国际仲裁庭的尊重。投资合同中排他性管辖条款的订入不会使国际仲裁庭形同虚设。排他性管辖条款的作用在于限制国际仲裁庭借"保护伞条款"扩大管辖权,但并不消灭国际仲裁庭的管辖权。投资合同中排他性管辖条款可以有效对"保护伞条款"起限制作用,同时又兼顾灵活性,不失为解决"保护伞条款"之争的一个出路。 展开更多
关键词 保护伞条款 排他性管辖条款 国际仲裁
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中外双边投资协定中的“保护伞条款”研究——从中国作为资本输入国的角度 被引量:1
5
作者 景一宁 《巢湖学院学报》 2017年第4期35-40,共6页
1998年,中国与巴巴多斯订立的双边投资协定中第一次加入了保护伞条款。从此以后,保护伞条款在中外投资协定中出现的越来越多。保护伞条款给中国带来了潜在的风险和问题,主要是中外投资协定中保护伞条款适用范围措辞的模糊性导致仲裁庭... 1998年,中国与巴巴多斯订立的双边投资协定中第一次加入了保护伞条款。从此以后,保护伞条款在中外投资协定中出现的越来越多。保护伞条款给中国带来了潜在的风险和问题,主要是中外投资协定中保护伞条款适用范围措辞的模糊性导致仲裁庭可能应用扩大解释、中国全面接受ICSID管辖后保护伞条款可能导致我国无征兆被诉、条款与最惠国待遇相结合带来连锁多边效应。为了应对这些问题,中国今后在订立保护伞条款时,应当将条款的适用范围限制在国家主权性的条约义务、规定中国法院排他性的管辖条款、设置国家重大安全和最惠国待遇的例外条款,同时,考虑缔约相对方在与我国的双边投资关系中是偏重于资本输入还是输出,采取不同的态度和策略。 展开更多
关键词 中外双边投资协定 保护伞条款 中国对策
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浅析“保护伞条款”的适用范围
6
作者 霍雪云 周战峰 《法制与经济》 2013年第8期51-53,55,共4页
"保护伞条款"在双边投资协定中极其常见,使促进了国际直接投资的迅速发展,但是解决国际投资争端中心(ICSID)对两个案件裁决的冲突和协调体现了"保护伞条款"在适用中并无统一标准。因此对于兼具资本输入国和资本输... "保护伞条款"在双边投资协定中极其常见,使促进了国际直接投资的迅速发展,但是解决国际投资争端中心(ICSID)对两个案件裁决的冲突和协调体现了"保护伞条款"在适用中并无统一标准。因此对于兼具资本输入国和资本输出国的中国,在签订BIT时应更多的关注"保护伞条款"。文章以三个有代表性的案例为切入点对保护伞条款的适用进行论证,并提出自己的建议。 展开更多
关键词 保护伞条款 合同违反 条约违反 限制解释
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浅析国际投资中“保护伞条款”引起的条约和合同的冲突和协调
7
作者 吴心笛 《中国外资》 2011年第16期193-193,共1页
国际投资仲裁的不断扩大让我们把关注点放在条约和合同的冲突和协调。而引起条约和合同冲突的最主要根源之一即为保护伞条款。其内在含义和冲突协调都受到了无论是实践还是理论层面的关心。其也为未来条约和合同制定者提供了参考和借鉴... 国际投资仲裁的不断扩大让我们把关注点放在条约和合同的冲突和协调。而引起条约和合同冲突的最主要根源之一即为保护伞条款。其内在含义和冲突协调都受到了无论是实践还是理论层面的关心。其也为未来条约和合同制定者提供了参考和借鉴意义。 展开更多
关键词 国际投资仲裁 保护伞条款 国际投资条约 国际投资合同
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浅谈中国“保护伞条款”的现状和发展趋势
8
作者 许溪 《知识经济》 2011年第22期40-40,42,共2页
本文从保护伞条款的概念、起源和发展解析保护伞条款,以及在国际社会中不同的实践对保护伞条款的应用和争议,总结在国际投资法中我国保护伞条款的现状和发展。
关键词 保护伞条款 现状 发展趋势
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论双边投资协定中的保护伞条款及其合理使用
9
作者 何昭权 《南海法学》 2020年第5期76-85,共10页
保护伞条款自诞生以来已经历半个多世纪,该条款的适用却一直是个争论不休的问题。但毋庸置疑的是,保护伞条款在双边投资协定中将扮演愈加重要的角色。保护伞条款的产生与发展与世界经济形势的变化密不可分,并在双边投资协定的国际实践... 保护伞条款自诞生以来已经历半个多世纪,该条款的适用却一直是个争论不休的问题。但毋庸置疑的是,保护伞条款在双边投资协定中将扮演愈加重要的角色。保护伞条款的产生与发展与世界经济形势的变化密不可分,并在双边投资协定的国际实践中出现效力不明的情形。探寻保护伞条款出现解释分歧的缘由,并对新近典型案例中出现的保护伞条款效力跨协定延伸所产生的影响进行分析,从而为我国在中外投资协定中优化保护伞条款提供有益的策略,以更好保护我国投资者的实体权利。 展开更多
关键词 双边投资协定 保护伞条款 投资者 相对限制性解释
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投资条约保护伞条款的解释及其启示——结合晚近投资仲裁实践的分析 被引量:8
10
作者 赵红梅 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2014年第1期39-46,共8页
近年来,有关投资条约保护伞条款的解释已成为国际投资法领域最具争议的问题之一。国际投资仲裁机构对保护伞条款的基本效力、管辖权和适用范围等问题的解释存在严重分歧,这使得国际投资活动面临极大的不确定性,也使东道国面临涉讼风险... 近年来,有关投资条约保护伞条款的解释已成为国际投资法领域最具争议的问题之一。国际投资仲裁机构对保护伞条款的基本效力、管辖权和适用范围等问题的解释存在严重分歧,这使得国际投资活动面临极大的不确定性,也使东道国面临涉讼风险。考虑到我国已经缔结的双边投资条约中大量的保护伞条款可能带来的巨大风险,我国需要加强对该条款的理论和实践研究,并考虑适时废除保护伞条款。 展开更多
关键词 保护伞条款 国际投资仲裁 投资条约 投资合同
原文传递
投资条约保护伞条款的实践及其基本内涵 被引量:7
11
作者 王彦志 《当代法学》 CSSCI 北大核心 2008年第5期50-55,共6页
保护伞条款要求缔约东道国应该遵守其对另一缔约方投资者的投资所承担的任何义务。保护伞条款的权利主体、义务主体、义务性质和义务范围都存在着一些比较复杂的问题和争议。保护伞条款对于东道国施加了更加严格的国际法约束,对此,可以... 保护伞条款要求缔约东道国应该遵守其对另一缔约方投资者的投资所承担的任何义务。保护伞条款的权利主体、义务主体、义务性质和义务范围都存在着一些比较复杂的问题和争议。保护伞条款对于东道国施加了更加严格的国际法约束,对此,可以通过非政府组织参与跨国公法过程的方式予以必要平衡。 展开更多
关键词 投资条约 保护伞条款 国家契约 投资条约仲裁 非政府组织
原文传递
论中国双边投资条约中的保护伞条款 被引量:7
12
作者 邓瑞平 董威颉 《河北法学》 CSSCI 北大核心 2018年第2期10-24,共15页
保护伞条款具有将东道国对外国投资者或投资的义务由国内法层面上升到了国际法层面的功能。保护伞条款涵摄的义务和可适用的主体范围具有很大的争议性。我国双边投资条约中应当规定保护伞条款,并应当将保护伞条款涵摄义务范围限定于国... 保护伞条款具有将东道国对外国投资者或投资的义务由国内法层面上升到了国际法层面的功能。保护伞条款涵摄的义务和可适用的主体范围具有很大的争议性。我国双边投资条约中应当规定保护伞条款,并应当将保护伞条款涵摄义务范围限定于国家作为主权者行使国家权力时应承担的义务,并明确约定:次国家实体对缔约另一方的投资者就其投资所承担的义务视为缔约一方所承担的义务,缔约另一方投资者控制的在缔约一方设立的子公司应视为缔约另一方的投资者,因此产生的义务均应适用保护伞条款。 展开更多
关键词 一带一路 双边投资条约 保护伞条款 核心功能 适用范围
原文传递
“一带一路”倡议下中国海外投资的条约保护 被引量:4
13
作者 邓婷婷 张美玉 《中南大学学报(社会科学版)》 CSSCI 2016年第6期36-45,共10页
随着"一带一路"倡议的逐步实施,越来越多中国企业在沿线国家进行投资。为了加强在新形势下对海外投资的条约保护,我国应当对双边投资条约中投资者实体权利以及重要投资保护实体条款加以改进与完善。通过完善"投资"... 随着"一带一路"倡议的逐步实施,越来越多中国企业在沿线国家进行投资。为了加强在新形势下对海外投资的条约保护,我国应当对双边投资条约中投资者实体权利以及重要投资保护实体条款加以改进与完善。通过完善"投资"的定义、明确和细化间接征收条款、限定公平与公正待遇条款的具体义务、合理运用保护伞条款,为"一带一路"倡议的稳步推进保驾护航,并利用此契机积极影响未来国际投资规则的走向。 展开更多
关键词 “一带一路”倡议 投资定义 间接征收 公平与公正待遇 保护伞条款
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国际投资仲裁中争端解决条款的冲突之应对 被引量:2
14
作者 邹东妮 《长江论坛》 2019年第5期76-82,共7页
因当事人相同,管辖权竞争关系常见于双边投资条约和国家合同的争端解决条款中。国家作为缔约方,在条约中的约定用语不能赋予ICSID中心排他性管辖权,国家合同和双边投资条约中的争端解决条款之间并没有绝对的位阶关系。国际投资仲裁根本... 因当事人相同,管辖权竞争关系常见于双边投资条约和国家合同的争端解决条款中。国家作为缔约方,在条约中的约定用语不能赋予ICSID中心排他性管辖权,国家合同和双边投资条约中的争端解决条款之间并没有绝对的位阶关系。国际投资仲裁根本上不同于国际商事仲裁,不能类比于其对法院的妨诉效力而对国内法院产生排斥的效力;因国际间机构是平行关系,不存在更上位法律以调整其效力等级,故相互间也不产生排他效力。对冲突之解决,国际法庭应在司法礼让基础上借鉴最密切联系和不方便法院原则,以及后法优先原则。中国在未来订立双边投资条约时应保留保护伞条款,但应明确其范围限于“条约有关”;也可规定具体投资中争端解决条款与条约保持一致。 展开更多
关键词 双边投资条约 国家合同 ICSID仲裁 保护伞条款
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论违反产量分成协议里稳定条款的国际投资法律分析
15
作者 刘天祺 《太原学院学报(社会科学版)》 2016年第6期23-26,51,共5页
稳定条款能够从产量分成协议,即PSA的其他条款中被列明,并在国际法背景下,稳定条款参照了双边投资条约,如果违反保护伞条款,会导致缺少基础,并且导致PSA里的稳定条款为了达到公平公正待遇标准而产生合法期待可能性。从PSA和地下资源法... 稳定条款能够从产量分成协议,即PSA的其他条款中被列明,并在国际法背景下,稳定条款参照了双边投资条约,如果违反保护伞条款,会导致缺少基础,并且导致PSA里的稳定条款为了达到公平公正待遇标准而产生合法期待可能性。从PSA和地下资源法角度来分析违反合同要求的相关内容,在国际法背景下PSA中的稳定条款的适用范围很窄并且不能扩展适用到环境保护规范中,这并不意味着在双边投资条约下没有独立可行的稳定条款,还有保护伞条款和公平公正待遇条款可以起到制约作用。 展开更多
关键词 产量分成协议 稳定条款 保护伞条款 公平公正待遇标准
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国际投资仲裁下国家对国有实体违约的责任承担 被引量:1
16
作者 陈嘉 《中国流通经济》 CSSCI 北大核心 2018年第8期119-126,共8页
国家对国有实体违反投资合同的责任承担须同时具备"可归因性"和"违背国际义务"两项要件。《国家对国际不法行为的责任条款草案》第4条、第5条和第8条之间的相互独立,表明国有实体满足任一要素都可将其行为归于国家... 国家对国有实体违反投资合同的责任承担须同时具备"可归因性"和"违背国际义务"两项要件。《国家对国际不法行为的责任条款草案》第4条、第5条和第8条之间的相互独立,表明国有实体满足任一要素都可将其行为归于国家。国际投资仲裁实践虽就违约如何构成违背国际义务尚存争议,但均认同归因规则与违反国际法的行为有着不可分割的联系。就我国投资合同而言,合营企业合同通常为纯粹的商事合同,享有监管权的中国政府主管部门的审查和批准行为不能被视为国家责任承担的依据。而油气资源联合开采合同和BOT合同因中方主体的特殊性可能被认定为国家契约,但即便如此,它们在大多数情形下仍只适用中国法律和诉诸当地救济,除非侵害了双边投资协定的相关条款。 展开更多
关键词 国有实体 投资合同 归因规则 保护伞条款 国家责任
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特许协议争议的条约管辖与合同管辖:冲突、典型案例及解决 被引量:2
17
作者 王玉苹 《唐都学刊》 2013年第1期117-121,共5页
传统理论认为特许合同的争议应由当事人指定的管辖机构,主要是东道国法院管辖。然而基于投资条约建立的国际仲裁庭也可因为投资仲裁的无默契性特点,合同请求与条约请求的划分以及条约中的保护伞条款主张对特许合同争议的管辖,由此引起... 传统理论认为特许合同的争议应由当事人指定的管辖机构,主要是东道国法院管辖。然而基于投资条约建立的国际仲裁庭也可因为投资仲裁的无默契性特点,合同请求与条约请求的划分以及条约中的保护伞条款主张对特许合同争议的管辖,由此引起特许协议争议的合同管辖与条约管辖之间积极的管辖冲突。在条约中限制仲裁庭的管辖权,要求投资者放弃替代管辖权以及适用司法礼让的原则可以较好地解决这种冲突。 展开更多
关键词 仲裁的无默契性 条约请求 保护伞条款
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WTO与FTA争端解决机制管辖权冲突的解决路径
18
作者 王茜 叶一鸣 《WTO经济导刊》 2018年第10期54-55,共2页
如今,越来越多的自由贸易协定(FTA)将投资者-国家争端解决机制(ISDS)纳入到协定之中。原则上,投资者-国家争端解决机制是解决关于国家与个人的投资争端,WTO争端解决机制是解决成员方(一般是有司法豁免权的主权国家)之间与贸易有关的争端... 如今,越来越多的自由贸易协定(FTA)将投资者-国家争端解决机制(ISDS)纳入到协定之中。原则上,投资者-国家争端解决机制是解决关于国家与个人的投资争端,WTO争端解决机制是解决成员方(一般是有司法豁免权的主权国家)之间与贸易有关的争端,因此两者不可能出现管辖冲突。但在实践中,由于国际投资涉及的主体、客体和内容的多样性以及复杂性,两者经常出现矛盾和冲突。 展开更多
关键词 争端解决机制 自由贸易协定 上诉机构 专家组 当事方 平行程序 WTO 管辖权 保护伞条款 FTA
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评AES公司和TAU POWER B.V.诉哈萨克斯坦共和国案
19
作者 李丹 《商事仲裁与调解》 2024年第2期145-160,共16页
AES公司和Tau Power B.V.诉哈萨克斯坦共和国案是投资者援引《哈萨克斯坦-美国双边投资协定》(1992)、《哈萨克斯坦外国投资法》(1994)和《能源宪章条约》(1994)向国际投资争端解决中心(ICSID)提起的国际投资仲裁案件。仲裁庭于2013年... AES公司和Tau Power B.V.诉哈萨克斯坦共和国案是投资者援引《哈萨克斯坦-美国双边投资协定》(1992)、《哈萨克斯坦外国投资法》(1994)和《能源宪章条约》(1994)向国际投资争端解决中心(ICSID)提起的国际投资仲裁案件。仲裁庭于2013年对本案作出裁决,认定仲裁庭对此事项拥有管辖权,但仲裁庭在裁决中驳回了申请人的大多数主张,认为东道国的行为不构成违反《哈萨克斯坦外国投资法》(1994)第6条、第8条,《能源宪章条约》(1994)以及《双边投资协定》。本文首先对该案的案件背景进行了梳理,包括投资事实、被诉行为、仲裁请求以及仲裁庭结论等。其次对该案涉及的管辖权、保护伞条款、公平公正待遇条款、不合理和歧视性措施以及为投资者创建透明有利的投资环境条款等主要法律争议进行了分析。最后,对仲裁庭因法律和政策变化导致投资者损失的解释做了简要评析。 展开更多
关键词 国际投资仲裁 能源宪章条约 公平公正待遇条款 保护伞条款 岔路口条款
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国际投资争端解决平行程序的触发条款实证研究 被引量:3
20
作者 刘梦非 《法商研究》 CSSCI 北大核心 2018年第4期172-182,共11页
国际投资中国家契约与投资协定的并存客观上为平行程序的发生提供了可能,但只有存在相应的具体条款时才能将可能的平行程序触发为现实。保护伞条款、最惠国待遇条款,以及作为卡尔沃主义程序化表达的穷尽当地救济条款是三类主要的触发条... 国际投资中国家契约与投资协定的并存客观上为平行程序的发生提供了可能,但只有存在相应的具体条款时才能将可能的平行程序触发为现实。保护伞条款、最惠国待遇条款,以及作为卡尔沃主义程序化表达的穷尽当地救济条款是三类主要的触发条款。投资者可能利用这三类条款分别基于投资协定和国家契约就相同的投资争端同时或相继启动两次救济程序。实证分析每一类条款的触发原理,把握其触发路径,为逆向解决国际投资争端平行程序提供了方向。 展开更多
关键词 国际投资争端 平行程序 保护伞条款 最惠国待遇条款 穷尽当地救济
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