论日本公私法二元论的发展

日本传统行政法学建立于公私法二元论的基础上,但随着二战后宪法的修改与行政法院的废除,公私法二元论在制度上失去了依据,而且由于现代公共行政的发展,公私法领域呈现融合趋势,公私法二元论已不能适应实践发展的需要。对此,日本的行政法学者提出了公私法相对论、公私法一元论、行政手段论以及依据实定法判断论等重构公私法二元论的理论,并在此基础上基于对行政法性质的探讨提出了新的行政法学理论。

浅析公私法二元论

本文从公私法划分的历史沿革出发,在研究公私法关系的新形势的基础上提出了构建以保障个人权利为中心的公私法体系的观点,并在此基础上对《广东省实施〈中华人民共和国妇女权益保障法〉办法》中的相关规定做了评述。

论女性主义对西方传统正义理论的消解与批判——以奥金家庭正义理论为视角

以苏珊·奥金为代表的女性主义者们逐渐认识到,绝大多数西方主流正义理论从未将女性纳入正义议题的考察范围。为此,奥金先是批判了主流正义理论中对于公共领域与私人领域的二元划分传统,并在此基础上提出了家庭正义理论。该理论的核心方法是对于“公私二分法”的解构和重建,核心主张是将家庭领域纳入正义理论的考察对象和适用范围,核心观点是“私人的就是政治的”,即在私人领域中引入公共权力,从而实现性别平等和社会正义。奥金的家庭正义理论不仅在一定程度上丰富和拓展了正义理论的研究视野,还缓和了长久以来自由主义与女性主义之间的紧张关系。然而,用公共领域中的按劳分配原则替代家庭中的按需分配,可能会导致家庭成员之间的情感冷漠甚至家庭解体,此外,公共权力相较个人来说有着恐怖的支配力,因此公共权力对于家庭领域的直接介入和强制干涉极有可能使社会走向极权。

论行政法的观念革新——以公私法二元论的批判为视角

公私法二元论是行政法理论体系最初建立的思想基础。但未来行政法的理论构成,必将摆脱公与私的严格界分,转而从行政的本质出发,并以现实的、动态的行政过程为参照系,形成一个弹性的、开放的行政法理论体系。为实现这一目标,首先必须扬弃一些保守和僵化的传统行政法观念,并对行政法的规范观、主体观、利益观进行重新理解和诠释。

试探“男/外·女/内”与“男/公·女/私”对应的源起——兼论梁启超和郭沫若的性别理论的影响

20世纪80年代中国的女性史学者引介西方女性主义的"公私二元批判理论",目前该理论已成为我国现代性别研究的"重要分析工具"。接受"公私二元论"的关键是"男/外,女/内"与"男/公,女/私"的对应,二者之所以能对接起来,除了"二元划分"的形式契合这一原因,亦是我国性别理论的累积结果,关键步骤有两个:一是20世纪初以梁启超为代表的学者们,在秉承"家国同构"、"女正国治"的传统政治理念的同时,有意忽视女性传统的实际经济贡献和政治经济功能,将具有丰富政治含义的"内"转化成现代经济意义上的"非业"(非薪酬工作);二是以郭沫若为代表的激进学者,在依照马克思主义史观解释中国古代史时,不得不压制"个体家庭"在"家庭、私有制和国家起源"中的独特重要性,从而使古代中国明显的宗族社会形态与该理论中的基础概念"个体家庭"并存不悖。这两笔性别理论的遗产,有可能是"公私"与"外内"对应的源起,亦是"公私二元论"成为我国性别研究"重要分析工具"的理论铺垫。

容积率奖励制度的法律属性及其规制——以行政过程论为视角

研究目的:准确界定容积率奖励制度的法律属性,提出相应的法律规制措施。研究方法:运用行政过程论的研究范式。研究结果:按照事前事中事后的逻辑顺序,可将容积率奖励制度划分为制定标准行为、作出决定行为和检查维护行为三种阶段性行为;容积率奖励制度的实施效果取决于合理的奖励标准、正当的程序规范与完善的监督保障。研究结论:(1)囿于建立在公私法二元论之上研究范式的固有缺陷,既有理论学说均无法有效揭示容积率奖励制度的本质属性;(2)制定标准行为是抽象行政行为,作出决定行为可划分成具体行政行为和行政协议,检查维护行为应定性为行政事实行为;(3)应从设定依据、内容控制、程序规范与救济渠道4个方面完善容积率奖励制度的法律规制体系。

日本行政法学理构造的变革——以行政过程论为观察视角

日本战后的行政法学大体经历了两个发展阶段,第一个阶段(1960—1980年)是在批判公私法二元论的基础上重构行政法解释学,第二个阶段(1990年至今)是在反思行政法总论功能定位的基础上探索与其它学科的交流与融合。而行政过程论在这两个阶段当中发挥了承前启后的重要作用。