“形”与“实”的结合:论案例指导制度对传统判例文化的传袭

我国自案例指导制度建立以来,法律适用与裁判尺度得到统一,有效解决了司法实践中"同案不同判"的问题。该制度极具中国特色,深受中国传统判例文化的影响:形式层面,以权威核心作为发布主体;功能层面,辅助制定法且影响未来案件的判决;思维层面,强调事实情节类比;援引方式层面,由法官主导且缺乏具体的援引程序;指引对象层面,则侧重对实体问题进行指引。因此,案例指导制度是法律制度适应本土文化的典型,其形式、功能、思维、援引方式以及指引对象均带有明显的传统判例文化的色彩,是传统判例文化在当代社会延续影响的表现之一。

案例指导制度对传统判例文化的传承与重构

案例指导制度作为我国司法改革的热点,深受我国传统判例文化影响:形式上,指导性案件的公开发布以其中央权威性为出发点;功能上,成文法的辅助工具为指导性案例;方法上,指导性案件的具体适用规律也存在缺位。与此相对,案例指导制度也从传统判例文化的传承中得以重构:形式层面,报全国人大常委会备案形成监督制约;功能层面,重视法官归纳推理能力的培养;方法层面,设置程序性保障措施。

从保辜到因果关系的承与变——以民国大理院及最高法院判例为中心

“保辜”是传统中国旧律中对殴伤等案件认定刑事责任所专门设定的律条。此制行之达两千余年之久,时至晚清民初的法律变革,终遭扬弃,而被近代欧陆刑法的“因果关系”所取代。究其实,此两者间虽有时空的断裂性,却也有某种程度的类似性。保辜虽受制于历史的局限性,完全以时间的经过作为标准,采取法定形式主义,未免过于僵固;但在当时的时空背景及社会条件下,能以客观的经验对因果联络关系加以适度的节制,具有限制滥罚的作用,尤其是利用辜限为被害人延医调治的保辜义务,仍有其一定的实用性与合理性。而近世刑法则单纯就实质因素考,并以此作为因果关系存否的基准,属于不成文的不法构成要件,否定了辜限,体现出因果关系的另一新发展阶段。

中国律例统编的传统与现代民法体系中的指导性案例

中国古代逐渐确立了律典简约化的理念与条例成文化的技术,并在此基础上实行律例统编,形成了"律为正文,例为附注"的兼具稳定性与灵活性的法律体系。中国近代在移植大陆法系国家民法制度的过程中,经过二十余年的探索建立了简约化的民法典与判例要旨共构的民法体系。中国古代与近代律例统编的经验教训,对我国当代建构稳定性与灵活性兼备的民法体系,完善指导性案例制度不无借鉴意义。为了更好发挥指导性案例的作用,在简约化民法典的体系下,我国民事指导性案例应当成文化,与民法典统编;同时创建指导性案例的整理与变更制度,完善"民法典为纲,指导性案例为目"的民法体系。