论注意义务的判断基准

注意义务作为过失犯的基本要素,其判断基准存在三种主要学说。客观说认为注意义务的确定应当以一般人的注意能力为限,主观说认为应当依据个别化的注意能力确定注意义务,折中说则尝试进行主观说和客观说的调和。双重标准说把注意义务区分为两个阶段,分别用一般人标准和个别化标准进行判定,具有合理性。

劳动者的判断基准与校外兼职大学生身份之认定

劳动者身份的认定是一个重要而复杂的问题。校外兼职大学生是否具备劳动者主体资格,关键在于对劳动者内涵及判断标准的准确把握。通过对美、德、日等国家和国际劳工组织关于劳动者性质判断基准的比较研究,探讨各国经验对我国兼职大学生劳动者主体资格认定的借鉴意义,提出我国应完善劳动者性质的判断基准,将兼职大学生纳入劳动法的覆盖范围并实施弹性的劳动标准。

日本汽车能效判断基准和测试方法

近年来,随着世界各国对能效的重视,日本等发达国家建立了针对能效的技术法规体系。叙述了日本对汽车基准能源消耗效率的设定值、能源消耗效率的测试方法和日本测制定基准能源消耗效率政策的情况,旨在使中国生产企业了解和把握日本汽车的能效要求,为建立中国汽车能效的技术性贸易体系提供参考。

论正当行政程序的法律判断基准——兼及我国行政程序立法的制度建构

如何判断某种行政程序是否正当是关系到行政程序设计和运行的基础问题。正当行政程序的概念源自西方,美国在长期的实践过程中形成了一系列判断程序"正当"的标准,对我国的行政程序立法和制度设计有重要的借鉴意义。正当行政程序应该包括某些能体现最低限度公正的制度内核。

论南海仲裁案实体裁决中岛屿和岩礁判断基准的瑕疵

南海仲裁案实体裁决在岛屿和岩礁的海洋地物属性判断方面存在瑕疵。仲裁庭形式上遵循《维也纳条约法公约》第31条、第32条的解释原则,实质将"维持人类居住"或"其本身的经济生活"两个择一的要件并列处理,确立了一个明显削弱岛屿地位的判断基准,并据此认为相关岛礁均不产生专属经济区或大陆架,该结论值得商榷。判断岛屿和岩礁应以《联合国海洋法公约》第121条为依据,参酌国际司法机构的实践和权威学者的学说,综合评价。仲裁庭的解释限度超越了"框架"常识,其判断基准未能涵摄双方主张,裁决结论未形成有效射程。

一种新的隧道围岩稳定性判断基准的提出和应用

该文结合二广高速连怀段和济晋高速隧道工程监控量测的实践,提出了使用位移变化率和地质与支护信息相结合来判断围岩稳定性和指导施工的方法,并介绍了其在变更围岩级别、改变施工方法、预报塌方险情等三个方面中的应用。

事实与规范之间:商标近似的司法判断基准与判断规则

商标近似作为判定商标侵权的核心要件之一,其司法认定的判断标准存有争议。立足于《商标法》的立法宗旨与文本语义,应当坚持客观标准作为判定基准;同时,依循"以相关公众的一般注意力为标准"、"整体比对原则"、"要部比对原则"、"隔离比对原则",应当剔除"考量商标的显著性与知名度"的判断规则,以此呼应商标近似属于客观事实的基本范畴。

案说外观设计无效与侵权对比中的判断基准

外观设计的创新在我国各领域创新中所占比重越来越大,创造了前所未有的经济价值,因此外观设计保护的需求更加强烈。近年来随着外观申请量的突飞猛涨,我国专利管理部门也更加重视提高外观专利的授权质量和保护能力,整个制度的发展也达到了一个新的水平。在我国外观设计专利制度中,无效和侵权是外观设计保护的实质性环节,本文通过两则案例对无效和侵权对比中判断基准的一致性和合理性进行探讨。

重构农村公共服务供给模式的判断基准及实现障碍

我国农村公共服务供给依然处于短缺状态,原有的供给模式已不适用于当前的发展要求。农村公共服务供给存在政府职能不明确及其对农村公共服务供给效率不高、农民的需求表达机制不健全等问题。推进城乡一体化进程,需要重构农村公共服务供给模式。根据供给目标基准、供给主体基准、供给方式基准来选择合适的农村公共服务供给模式。

论不履行法定职责案件中的判断基准时

在行政机关不履行法定职责的案件中,当新旧法律更替时行政机关是否仍具有相应职责以及是否应当履行相应职责,通常会存在判断难题。具体而言,法院应当基于哪一时间节点的法律和事实对行政机关的职责或义务进行司法审查,即存在所谓诉讼法上的判断基准时问题。最高人民法院判例所确立的"实体从新、程序从旧"的做法,部分解决了实体法上的判断时点问题,但目前司法实践中仍欠缺对诉讼法上判断基准时的系统梳理和总结。通过对德国法上判断基准时理论的分析,可以发现诉讼法上判断基准时的确定与行政诉讼目的、裁判方式具有密切牵连关系。法院如果做出履行判决,基于履行判决具有的主观权利保护目的,应以"裁判时"作为诉讼法上的判断基准时;如果做出确认不履行违法判决,基于确认判决的监督行政目的,则应以"拒绝履行时"或"履职期限届满时"即所谓"行政行为时"作为诉讼法上的判断基准时。

核心人才的判断基准

笑书发问:HR管理中,很多领域都讲求对"核心人才"进行优先配置,如培训、发展、薪酬、福利等,但很多企业都会遇到一个共同的问题,即什么是公司的核心人才?核心人才判断的基准是什么?以什么方式可以更有效?

正当防卫限度的判断标准

正当防卫是各国刑事立法对公民个人所规定的一项重要的私力救济权利,对于保护个人、集体、国家的合法利益有着积极的作用。但该权利由于是公民个人行使,难免会因夹杂个人的感情色彩而运用不当,因此,世界各国在规定正当防卫制度的同时,对其都规定了较为严格的条件。如何正确掌握正当防卫的限度条件,区分正当防卫与防卫过当,这是司法实践中的一个重要问题。关于防卫过当的判断基准,存在主观说、客观说、折衷说等不同观点,由于主观说与客观说各自的不足,折衷说试图将二者统一起来,但折衷说的内容究竟以客观说还是主观说为基础,又存在不同观点。关于这点,应当结合各国的实际情况来认定,从我国的实际情况出发,应采以主观说为基础,兼采客观说的折衷说。

动态判断与非单调推理的属性重心坐标表示模型

本文研究动态判断与非单调推理的属性重心坐标表示模型。研究表明:命题真值随基准而变的动态判断及其诱导的非单调推理可用属性重心坐标加以表示,而基于基准变换的解释及其属性坐标表示模型更符合实际情况,也更合乎逻辑。

论从犯原因力的判断

从犯的原因力是指成立从犯所必需的因行为人的行为与其他人的犯罪行为之间产生的内在的必然联系。从犯是否成立,要经过一般性判断、具体性判断和排除性判断三个环节。一般性判断主要考虑是否具有成立从犯所要求的主观要件和客观要件,具体性判断涉及事前判断与事后判断、主观判断和客观判断、应然判断与实然判断,排除性判断主要考虑刑法分则的特殊规定和刑法总则中的但书。

适于工业应用的含义和判断分析——以北京市高院二起行政判决为例

以不适于工业应用为由提出无效请求时,外观设计的判断基准为该外观设计能应用于产业上并形成批量生产。但是,实务中,如何判断仍是一个难点。文章从行政诉讼的视角,提出应用于产业上并形成批量生产是对外观设计各视图展示的物品进行唯一性和产业性判断。

妨害传染病防治罪罪过研究--兼论行为基准说的优越性

我国刑法学理论关于妨害传染病防治罪的罪过形式存在不同观点,以结果作为罪过形式判断基准的传统观点论证不足且会得出片面的结论。以行为作为罪过形式的判断基准,能够在行为人对行为与结果具有不同主观心态的情形下得出妥当结论,还能兼顾各种犯罪类型,且并不违反《刑法》总则的规定,应当得到提倡。妨害传染病防治罪为故意犯罪,只要行为人有意实施了规定的行为,导致“甲类传染病传播或传播严重危险”的结果,无论其对结果的态度为何均可构成此罪,应当运用竞合理论实现罪刑相适应。

犯罪实行行为危险性的判断

关于犯罪实行行为危险性的判断问题,历来争议颇大,相继有纯粹的主观说、抽象的危险说、具体的危险说以及客观的危险说、修正的客观危险说等对这一问题进行讨论。本文在深入研究各学说的基础上,从判断资料的选取、判断时点的选取以及判断基准的选取三个方面出发,就如何判断犯罪实行行为的危险性提出自己的见解。

行政行为效力判断之基准与规则

行政行为效力判断是对意定主义模式下行政行为产生的"相当于法律的效力"是否认可的问题。合法性只是效力判断的一个基准而非全部基准,是进行判断的重要条件而非充分条件。这一点决定了效力判断不可能是一个在合法性与效力之间进行简单比照的过程,而必须综合考虑行为与结果并存的二元化对象基准、主客观对立统一的要素基准以及法、理、情互补的逻辑基准,在此基础上恰当地运用瑕疵衡量、利害衡量、价值衡量等规则进行分析判断。

可罚的违法性理论及其对我国刑法“但书”的启示

可罚的违法性理论最先在德国提出,后来在日本得到发展,可罚的违法性理论是以刑法的谦抑主义、违法相对论和实质的违法性为理论基础的。中国刑法也讲究刑法的谦抑性,认定犯罪时考虑社会危害性程度,这说明我国与日本刑法有许多共通之处,但我国刑法中对承担出罪功能的"但书"的规定不明确,而日本的可罚的违法性理论的判断标准则相对明确,可以为我国的"但书"提供理论支持。

德国宪法诉愿的双阶受理程序及其法理——兼论对我国立法法第90条第2款的启示

我国《立法法》第90条第2款的公民提请审查乃是一种非典型的宪法诉愿机制,自确立以来虽屡有公民"问津",但迄今仍然缺乏显在的实效性。德国现行的宪法诉愿制度堪称当世之典型,这尤其体现在受理程序的双阶构造,即联邦宪法法院合议庭的初步受理与审判庭的正式受理。在初步受理环节,宪法诉愿必须具备四项适法条件;基于宪法诉愿的双重功能定位,联邦宪法法院还发展出相应判断基准,以此指导双阶受理程序的展开。德国宪法诉愿的程序品位及其法理为吾人提供了诸多启迪。