关于公司成立前合同责任的法律问题

英美法系的合同法和代理法原则、新契约和代位理论以及在此基础上的法律规定,虽然严格但比较完善;我国设立中公司法理论尚有不成熟、不完善之处,以此构建的发起人责任制度也同样不尽人意,如发起人与公司之间、发起人与第三人之间以及发起人之间的责任问题。对此,应首先明确发起人的首要责任,然后再根据具体情况确定其他各方责任,最后还要考虑提供司法救济。

公司成立前合同之责任承担问题研究

公司成立前合同的签订是顺利成立公司必不可少的前提,对于此合同责任承担的不同界定会直接影响到各方的交易利益与交易风险,从而影响其参与投资或交易的信心。这就要求我国在立法时要细致全面,对公司成立前合同划分不同的类别,对每一类别的合同效力与责任承担分别界定。平衡公司、发起人以及合同相对方各方的利益,制定出以保护主体营利性行为为目的的不同于民法的特别的商事规则。

注册前合同的有关法律问题

注册前合同在日常生活中大量存在，但对此又缺乏必要的法律规范。笔者对注册前合同的主体、创办人行为的性质及注册前合同的责任承担三个问题进行论述。

从预约到前合同协议——合意多样性视角下的类型化

通过对比较法上前合同协议各种形态的考察,可以提炼出关于本约客观必要之点的合意、控制合同成立时点的合意、规范缔约过程的合意三项意思要素,并以此为标准,将前合同协议划分为“突破制度障碍型”“应对合同风险型”“赋予完结权型”“规范前合同行为型”四类。赋予完结权型在本约转化机制方面较为高效,且具有经济价值,但在我国司法实践中彻底缺位。我国学说多以某类前合同协议为模型,划定预约的概念范畴,进而推导出预约的效力规则。这种做法并无实益,还将导致我们对前合同协议的想象固化于某种特定类型之上,阻碍合意多样性的实现。采用前合同协议这一框架性概念统摄前合同阶段的各种合意,并将前合同协议的效力认定诉诸对当事人合意的确定和解释,是更为合理的选择。在开展现行法解释之际,应当首先明确其所采用的预约模型是何种类型的前合同协议,以及与之相适配的效力规则为何,并在这种预约之外,广泛认可其他类型的前合同协议的存在可能性。

论前合同损害赔偿中的期待利益 基于动态缔约过程观的分析

合同缔结是一个动态的发展过程,当事人的信赖程度随着缔约接触的密切化而逐步增强。只要当事入自愿达成了关于合同内容的合意,私法自治原则的贯彻就要求推定合同的约束效果,除非存在阻碍此种效果的情况。除当事人的合意外,法律有关合同效力要件的规定具有多种规范目标,由于立法的疏漏,可能存在无效规定违反规范目的或无效率的问题。因此,通过司法途径缓和无效(或不生效)合同的法律效果,承认真实合意在满足全部生效要件前也能创设期待利益,尤其在因一方可归责原因造成效力要件未获满足时对受害人准予期待利益赔偿,在利益权衡上堪称妥当。通过类型建构或赔偿标准的考虑因素确定,则能够避免对法律适用安定性的不当损害。

论前合同责任的归责标准

通说认为我国合同法上的前合同责任为过错责任,少数说认为应限制为故意责任,并例外承认无过失信赖责任。因我国合同法关于前合同责任的规定主要参考了《国际商事合同通则》和《欧洲合同法原则》,故合同法相关规定的解释应顾及此种法律继受因素。从法律继受过程及司法实践来看,《合同法》第42条第3项具有前合同责任一般条款的属性,其关于"违反诚实信用原则"的规定确立了前合同责任的一般归责标准。在与传统过错标准的衔接上,客观诚信观念与客观过失观念具有一致性,与主观过失观念亦能相容,无需在违反诚信或客观过失标准外另行承认无过失信赖责任的例外。

初步协议的约束力判定规则研究——兼评《民法典合同编通则司法解释》第6条

遵循现代合同法的动态化变革,为实现商事基本追求及刺激高效投资,初步协议的正当性日益凸显。初步协议产生于实务,其内涵及形式又随商事实践逐步丰富。初步协议约束力的判定规则应以善意义务、协议语言、磋商背景三个要素为核心进行灵活构建。与英美法系中初步协议制度相似,大陆法系采用预约合同制度。《民法典合同编通则司法解释》第6条规定了本土化的预约合同约束力判定规则,并明确分为形式要件与实质要件。形式要件较为宽松,需结合个案分析且不具有决定性;实质要件以内容明确为核心,且只有满足“约定将来一定期限订立合同+主要内容明确”或“为将来订立合同交付定金+主要内容明确”的情形时,预约合同才具有约束力。

合同订立前政府采购行为的私法属性及纠纷解决路径

政府采购包括合同订立阶段和合同履行阶段。我国《政府采购法》第四十三条规定政府采购合同属于民事合同,但法律未明确规定合同订立前为订立合同而进行的招投标等政府采购行为的法律属性。而这恰恰关系到采购当事人在合同订立前发生纠纷时可以采取的解决路径、提起的诉讼类型以及举证责任的分担和损害赔偿制度的适用。以当前理论和实务对合同订立前政府采购行为属性的分歧为切入点,通过分析德国、法国和意大利的实务和理论学说可发现将合同订立前政府采购行为认定为公法行为在我国可能会面临的困境。从政府采购的实质和特性来看,将合同订立前政府采购行为认定为私法行为具有合理性。从行为的私法属性出发,可为采购当事人在合同订立前的政府采购行为纠纷提供法律解决路径。

公路工程应重视合同前审计

公路建设的高速发展,对各级公路部门的内审工作提出了新的挑战和更高的要求,为适应新形势发展需要,应加强合同前审计,减少潜在风险。 一、设计资料审计 对设计严加审计,是提高公路工程建设投资效益的的有力保障。首先要对设计单位资格进行审计。在设计招标优选设计单位过程中,应重点审查国家和地方建设主管部门颁发的资格等级证书,不允许低资质设计单位承接高级工程的设计任务。

论海上保险中保险人的合同前义务

合同法中的诚实信用原则要求当事人不仅应承担合同后义务,也应承担合同前义务。海上保险合同由于其自身的特殊性,对诚信原则有着更高的要求,“最大”诚信原则就成为海上保险合同的基本原则,保险人作为合同的一方自然也就要受合同前义务的约束。近几年来关于最大诚信原则的讨论很多,但对于合同前义务而言,主要集中在被保险人一方,且仅仅是告知义务而已,而对于保险人的合同前义务,则鲜有提及。因此保险人是否应承担相应的合同前义务,该合同前义务的范围如何,以及如何避免极端地强调保险人的合同前义务而造成对保险人的不公等问题越来越受到关注。笔者将结合实务就上述问题谈一些自己看法,与业内人士一起讨论。

论合同过程中的缔约过失责任

缔约过失责任作为一种前合同义务,对于它的适用,类型等许多问题有待于进行深入的理论研究,对缔约过失责任的赔偿范围是直接损失还是间接损失也有可置疑之处,本文对此提出了一些不同的观点以求教于同仁。

合同法律关系成立新探——从“法律事实”出发的理论分析

法律事实的成立,导致法律关系的成立。法律关系不能区分为成立与生效两种。合同前法律关系的成立,是合同法律关系成立的必经环节。两个"成立"都是法律事实效力的表现。适格的要约是单方法律行为,该法律事实发生"合同前法律关系";适格的承诺也是单方法律行为,该法律事实与要约结合发生合同法律关系。适格要约与适格承诺的结合,是两个单方法律行为合成的双方法律行为。在附停止条件的合同中,条件成就是新的法律事实,它引起新的法律关系成立。实践合同的交付,是新的法律事实,致本约(新的法律关系)成立。

经济合同欺诈的成因及治理对策

市场经济是一种法制经济,也是一种契约经济,依法签订和履行经济合同是企业问经济交往的一种基本形式。在市场经济条件下,合同当事人按照约定依法履行合同,是保证商品交换关系健康发展,维护正常市场经济秩序的重要因素。 然而,在现实经济生活中,经济合同关系的确立常常是不规范的,甚至是扭曲的,经济合同一度被不法之徒用来作为骗取财产的工具。据报载,公安部提供的数字,1991年全国诈骗罪立案60174件,其中大部分是利用经营合同进行的。又据不完全统计。

合同变更后费用控制和风险管理的重要性

合同变更在项目建设中是司空见惯的,合同变更后如果管理不善,将不利于成本的降低和绩效的提高。合同变更管理在合同起草及谈判之初就应该给予足够的重视,前摄合同不仅可以强化项目绩效,而且可以消除合同双方的沟通障碍。在合同签订之前,对项目范围和其它关键合同条款进行详细界定是非常重要的。承包方和业主方通常都依赖通行的标准合同条款来制约彼此,但即使是标准合同条款,采用时也必须慎重,合同双方必须充分明确由谁来承担变更发生后的费用和风险,明确进行变更的条件以及索赔、变更通知的方式等。此文通过对两份标准合同文本(菲迪克“银皮书”和欧洲工程学产业协会2003版总承包通用条款)中关于变更的部分条款进行分析和比较,可以看出即使是标准合同文本,在维护合同双方的利益上也有倾向性,而且没有提供详细的变更控制程序,因此,合同双方在谈判中应该考虑到这一点,并明白无误地确定变更控制的具体事项。

企业销售合同签订前风险管理探究

企业在经营过程中通常将获取高额利润作为主要目标,但实现这一目标需要保证资金链的稳定性。对于企业来说,销售是获取现金最快、最有效的一种方法,做好销售合同管理工作至关重要。倘若企业签订了一份不科学的销售合同,不仅无法给自身带来利润,严重时甚至会产生亏损。销售合同可以确定企业在交易中的权利和义务,但销售合同风险通常在签订合同前就已经存在,企业如何对这种风险进行识别、管理,已经成为其风险管理的重要内容,企业管理者必须予以高度重视。在此背景下,本文重点对企业销售合同面临的主要风险进行了分析,结合销售合同的主要风险源,探讨了销售合同签订前的风险管理办法。

设立中公司主体法律问题研究

设立中公司是公司设立过程中需要的具有过渡意义的实体存在。介绍并分析了设立中公司存在的起止时间、法律地位及其签订的合同效力与合同责任主体。

发起人主体法律问题研究

我国法律对于公司的设立采用严格准则主义为主,核准主义为辅的制度,所以公司的设立需按照法律的规定准备各种实质要件与程序要件。在漫长的公司设立过程中,发起人是实际参与公司的筹办活动,并签章与公司章程之上之人。发起人之间因有意思的沟通,直至以公司的最终成立为目的而达成协议,其通过发起人协议形成内部合伙的关系,并作为设立中公司的机关,掌管设立事务,在公司成立时和未成立时,分别承担各种责任。

合同期前救济制度的比较研究

合同期前救济制度在英美法系中被称为“预期违约制度”。在大陆法系中 ,拒绝履行制度和不安抗辩权制度则具有合同期前救济的职能。而《国际货物销售合同公约》、《国际商事合同通则》和《欧洲合同法原则》则代表了国际上对合同期前救济制度的普遍趋向。《中华人民共和国合同法》在此问题上并未突破大陆法系的制度框架 ,但同时也借鉴了英美法系及国际上的一些具体经验 ,并且在预期拒绝履行规则的适用范围上有所突破。

我国发起人责任制度的思考

作为承担公司筹办事物的发起人其在公司设立过程中地位特殊，责任重大，公司的成立及人格的健全有赖于其勘勉地履行职责。发起人的行为对公司、公司债权人、认股人的利益也具有重大影响，因此各国对发起人制度的法制化尤其是发起人责任构建给予了很高的重视。我国公司发起人制度的构建尚在初级阶段，立法不完善导致实践中很多纠纷的处理非常棘手。为了完善公司法律规范和保障交易安全。维护第三人合法利益，我国应该不断完善发起人制度。