结合保护法益和边界延展看《反不正当竞争法》的原则条款

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国反不正当竞争法〉若干问题的解释》已经于2022年3月20日正式施行。《反不正当竞争法》中的原则条款是本司法解释的修改重点。新司法解释的立法目的、原则条款在司法实践中的具体适用,可以结合科技创新发展的特点、《反不正当竞争法》的保护法益和历史边界延展来理解和适用。新司法解释对原则条款的限定必然会限缩其适用范围,但是其将在司法实践中得到更精准的实施。此外,原则条款的兜底适用的边界也要有所约束,从而避免公权力的过度介入。

《罗马规约》补充管辖原则条款对侵略罪的适用研究

2010年6月通过的《罗马规约》坎帕拉修正案完善了对侵略罪的定义,同时也规定了国际刑事法院对侵略罪行使管辖权的前提条件,这标志着全体人类对包括侵略罪在内的国际严重罪行加以惩治的愿望落实了坚定的一步。但是实际上,规约补充管辖原则条款在对侵略罪的适用上仍有问题存在:国际刑事法院在对侵略罪行使管辖权的空间十分狭窄,在侵略国法院可能会基于政治目的"过于积极"行使管辖权和被侵略国法院"不愿"和"不能"在国内法院调查和审判的具体情形下不能介入,最终会出现这些案件不具有"可受理性"的结果。但在具体考察规约第十七条对侵略罪适用的问题之前,需要对存在的可受理性"先决因素"即国际刑事法院文书"高度一致"性进行判定。在得出基本否定性结论的前提下,为了更好实现规约修正案对侵略罪管辖的目的,应当对现有的侵略罪管辖机制进行修改,而这主要是通过对规约本身进行修改实现的。

国际商事仲裁条款独立性原则之法理依据再探

作为国际商事仲裁制度的一项重要内容,仲裁协议独立性在经过几十年的发展后,得到各国各地区立法、司法和仲裁界的认可及广泛适用,但在实证支持的表象下,其一些理论问题并没有因逻辑自洽平息争议,尤其是其存在的合理性至今仍未获得完全的认同。将程序契约、当事人意思自治作为法理依据,国际商事仲裁条款独立性的合理性能得到有效的、合乎逻辑的论证,从而回应对其缺乏合理性的质疑,保障仲裁条款的效力能够免受基础合同失效的影响。

仲裁条款独立性原则理论进路及范围界定的再思考

文章通过整合原有的仲裁条款独立性原则的理论基础,以契合逻辑的思路,从仲裁条款出现的原因、仲裁条款的性质、仲裁条款与商事合同的关系三方面对原有理论进行反思。在此基础上进一步思考仲裁条款独立性原则的范围界定,并对实践中合同权利转让情形下仲裁条款的效力认定规则做出选择。

比例原则的中国宪法规范依据

比例原则是一项重要的宪法原则,然而学界对其在我国宪法中的规范依据的解释却众说纷纭。我国《宪法》第5条第1款即"法治国家条款"反映的是形式法治国理念,其并不能成为推导比例原则的宪法规范依据。蕴含了机会平等和实质平等双重内涵的《宪法》第33条第2款规定的"在法律面前一律平等",无论是在"法律适用上的平等"意义上抑或在"立法上的平等"意义上,与《宪法》第5条第5款即"反对特权条款"等我国宪法平等权规范一同构成推导比例原则的重要宪法依据。而《宪法》第51条与《宪法》第33条第3款即"国家尊重和保障人权"条款相结合亦是证立比例原则的宪法依据的重要组成部分。

“仲裁条款可分割性”“仲裁条款自治性”与“仲裁条款独立性”辨名

仲裁条款的独立性由于受到各国不同法律及政策上的影响,对其在理解和适用上存在差异,甚至在最基本的概念表述上也未统一。特定概念的使用不可避免地带有主观性,影响结论的得出。英美法系称之为"可分割性理论"或"可分离性理论""可分割性推定",认为仲裁条款从来没有整个或必然地"自治于"或"独立于"当事人的基础合同。而大陆法系中的法国认为仲裁条款具有"自治性",进而将仲裁条款的自治性作为构建超国家的仲裁制度的工具并给予了高度强调。文章认为二者皆失之偏颇,使用"仲裁条款独立性原则"是更为适宜的概念表述。

仲裁条款独立性理论的法理及实证探析

作为商事仲裁中一项基本理论,仲裁条款独立性得到了国际商事仲裁立法及实践的普遍认同,但在其具体解释和适用上,仍然存在争议,并由此影响到有关国家对具体仲裁案件的判决。本文从理论探讨和实证考察的角度,对仲裁条款独立理论进行了较为全面的探讨。认为对该理论的理解和解释直接反映了对于仲裁本质的认识及对仲裁的支持程度。鉴于仲裁条款独立理论的最终目的是使仲裁协议取得最大限度的有效性,我国应在仲裁立法和实践中尊重该理论设立的本意及初衷,从支持仲裁的角度出发理解和认识仲裁条款独立理论。

由“彭宇案”看裁判诚信与依良心审判——兼谈《民诉法》第13条第1款对法院和法官的适用性

"彭宇案"折射了社会的诚信危机和对裁判诚信的期待。《民诉法》第13条第1款诚信原则对法院和法官的"适用性",包括法律宣示意义上的间接适用与裁判援引意义上的直接适用:前者毋庸置疑但不宜滥用,后者看似很美然功能有限。裁判诚信要求依法尽职裁判、禁止突袭裁判和不得滥用自由裁量权;民诉法诚信原则条款对法院和法官具有诚信引导、解决民诉法"体系违反"、衡平各方诉讼利益、事后惩戒等功能。裁判诚信的本质,是依照法律和程序,在遵循法律原则适用即衡平方法前提下的依良心审判。

德国竞争法之百年演变——兼谈对中国竞争法之借鉴意义

1 9世纪末 2 0世纪初的德国经济形势是德国竞争法出现的主要原因 ,这具有历史发展的必然性。而在德国竞争法发展的百年历程中 ,其从作为民法补充的民事特别法 ,发展到德国社会市场经济中的经济宪法 ,所体现出来的各阶段之立法价值取向的变化 ,是值得任何一个欲建立市场经体制的社会借鉴的。从具体制度上来分析 ,德国竞争法中 ,“一般条款”原则和“绝对禁止”

《反不正当竞争法》第二条适用的考量因素

《反不正当竞争法》第二条的适用应符合侵权法的一般要求,主观过错是该条款适用的必要条件,只有故意实施某行为,并超过了"商业道德"的底限才构成该条要求的"主观过错"。对涉及互联网竞争行为不正当性的判断,应当结合对权利人造成的损害及消费者福利等方面进行综合判断。对于因新技术、新模式带来的竞争,应充分鼓励竞争者采取低成本的私力救济途径解决争议。在互联网条件下,司法者的态度可以更宽容、更谨慎、少介入,对于无法把握的竞争问题交给市场本身来解决。原则条款的适用还应进行法律适用上的必要性考量。

“反制型立法”若干问题研究

“反+特定行为”立法在种类上属于反制型立法,具有以“反+特定行为”为命名形式,以总体国家安全为法律价值,以义务性规范、原则性条款为主要载体,以社会关系的特殊领域为调整范围,以解决内政外交领域的重大、急迫挑战为立法动力等鲜明特征。实体规范与程序规范合体,依赖特定领导机构和联动机制开展反制活动,强调全社会依法共管、共治是反制型立法的实施特征。此类立法应注重提高其适用性,提高规范性条款的比重,完善被反制主体的救济渠道。

反不正当竞争法视域下的关联主体借用资源投标行为分析 以司法审判中的法律适用为视角

我国的《反不正当竞争法》将串通投标作为典型的不正当竞争行为予以规制,而且具体规定了串通投标仅限于"投标人之间"及"投标人与招标人之间"发生的串通行为两种情形。然而在实践中,存在着大量投标人与其他主体合意谋取中标的情形,该类情形尤以投标人借用其关联公司的相关资源如知识产权、施工技能等以增强自身的竞争优势等形式更加常见。那么此种行为能否受反不正当竞争法调整?如反不正当竞争法可予以调整,具体如何适用法律?本文详细阐述了对该类行为在法律适用、程序救济、判断标准及实体救济四个方面所存在的问题和解决的思路,以期对相应纠纷的解决有一定的借鉴作用,同时希望能对相应的理论研讨、法律修订有所启示。

大陆与港澳台的仲裁协议制度比较

大陆与港澳台四法域在仲裁协议制度方面虽有相似的地方，但更多的是各具特色，通过对它们的比较，有利于大陆在完善仲裁协议制度方面作参考。

试论公司人格否认制度

公司人格否认制度在于防范滥用公司独立人格和有限责任来逃避义务和责任的,并不是对公司法人制度的否认,而是对这一制度的严格恪守.我国虽然在新《公司法》第20条明确肯定了公司人格否认制度,但是还有许多方面不够完善,如一些股东滥用公司的独立人格,从事各种欺诈行为,规避公法义务,为自己谋取非法所得等等,而现行法律又对其缺乏行之有效的约束机制.因此,进一步完善"公司人格否认"原则,以保证其作用的正常发挥将是理论界和实务界共同面临的问题.

中国棉花贸易规则有望今年底出台

中国棉花协会副秘书长杨照良透露，中国棉花贸易规则草案已形成第二稿，并暂时定为《中国棉花进口合同条款》，中国棉花协会将根据中国棉花贸易规则专家小组讨论意见对其进行修改后形成征求意见稿，广泛征求用棉企业、外贸企业、流通企业、政府有关部门的意见，争取在今年12月底出台新的棉花贸易规则《条款》。

租约仲裁条款并入提单的若干问题

提单中的并入条款被称为海商法中的“灰色地带”(border line),在我国,仅有《海商法》第95条的原则性规定,但对这一条原则性条款如何理解适用,学者和法官的看法是不一致的,从而导致法院对这类案件判决的不稳定性,使这一灰色地带更显“灰暗”,本文对租约仲裁条款并入提单的若干问题进行了深入探讨。

宏观调控权是怎样生成的 基于罗斯福新政的考察

宏观调控权作为宏观调控法的核心范畴,已然成为当下宏观调控法理论分歧的根源。还原历史才能发现事物的本来面目。美国罗斯福新政作为现代宏观调控法的起源,国会贸易调控权的扩张孕育了宏观调控权,其"成长的烦恼"主要表现为分权准则和经济上的实体性正当程序,当然,这并未影响宏观调控权独立性的获得。事实上,美国宏观调控权的生成过程也可以成为消解当下中国宏观调控权提炼困境的一种别样的路径。

推动绿色低碳循环发展,把握“三化”之间的关系

新修订的《中华人民共和国固体废物污染环境防治法》(以下简称《固废法》)区别于以前的突出特征之一,就是原则条款成为该法的关注重点。法律原则凝聚着法律的基本理念、根本价值与核心目标,是建构法律概念、法律规则的基础和出发点,关乎法律制度的实施效果和治理效能,具有十分重要的理论与实践意义。