金融合同中破产约定变更条款的效力模式研究

破产约定变更条款是指以合同一方破产的发生为生效条件,导致该方基于合同享有的某项权利发生转移的附条件生效条款。鉴于该类条款的设置能够在交易一方破产的情况下事先做出变更安排从而有效地降低交易风险,增强一方破产后合同的可预见性,因而被作为一种风险防范机制引入合同之中,尤其是具有高风险性的金融合同中。受金融合同特殊性的影响,该条款的效力情况不仅对破产债务人、债权人以及交易第三人的私人利益产生重大影响,而且会对整个金融交易和市场经济造成冲击。一方面,该条款直接涉及到合同双方的权利义务再分配,直接或间接影响合同的利益相关人,引发多方主体之间的利益冲突;另一方面,由于金融合同的高传导性和高传染性,金融市场牵一发而动全身的特点,金融合同一方的破产本身及破产后的权利安排都可能造成金融市场的蝴蝶效应。从全球范围来看,目前对该类条款的效力不论在学界还是司法实践中都在重大分歧;从我国相关实践与理论研究来看,我国对该类条款的效力没有明确的立法规定,国内学者的相关研究也寥寥无几。综上,笔者认为有必要对该类条款的效力进行研究并尝试构建该条款在我国适用的总体效力模式。本文从破产约定变更条款的性质和特点出发,分析在金融合同的语境下该条款的特殊之处以及其引发的利益冲突问题,在考察了解决该利益冲突的不同效力选择模式的优势和劣势后,对我国在金融合同中破产约定变更条款的效力模式提出建议。除去引言与结论,本文的主体内容共分为四个部分。第一部分主要介绍金融合同中破产约定变更条款的性质和特点。首先就破产约定变更条款本身的概念、属性、特征进行分析,再将破产约定变更条款放入金融合同的背景之下考察该条款的特殊性,最后通过与相关概念的比较进一步阐明破产约定变更条款的范围,从多角度分析该破产约定变更条款,进而明确本文的研究对象及其独特之处。第二部分在明确研究对象及其性质、特点的基础上,着重介绍金融合同中破产约定变更条款的有效与否所引发的不同三方主体间的利益冲突问题。首先考察在破产约定变更条款不存在或无效的情况下三方的利益分配情况,再假设存在破产约定变更条款且该条款有效的情况下三方的利益分配情况,对比在该条款适用与不适用之间三方利益分配的巨大差异,据此得出在破产约定变更条款效力不定的情况下极易造成权利双方倾向利己解释条款而引发的强烈利益冲突。在对可能引发的利益冲突进行理论分析的基础上通过两则案例考察三方利益冲突的现实表现,引出针对该条款效力不确定引发的利益冲突如何协调的问题。第三部分在面对金融合同中破产约定变更条款涉及利益冲突的基础上,借鉴国外经验,分析三种金融合同中破产约定变更条款效力选择模式的优点和缺点。针对前一部分中提到的金融合同中破产约定变更条款涉及到的利益冲突问题,提出三种协调冲突的解决方式,并对三种效力模式的优点和缺点进行分析。三种协调冲突的解决方式分别为:一般无效模式、概括否定模式、列举否定模式。其中,概括否定模式、列举否定模式同属于一般有效模式。第四部分在借鉴已有的金融合同中破产约定变更条款效力模式的基础上,结合我国的价值取向和现实情况,对我国金融合同中破产约定变更条款的效力模式提出立法建议。首先分析了我国现有立法对破产约定条款规定的不足,阐明我国立法对此的条款规定的建立和完善的必要性;其次分析总结我国在多重利益冲突的价值取向和现实国情;最后结合我国的价值取向和现实情况,建议我国应当对破产约定变更条款建立修正的一般无效模式。

疫情下经营性房屋租赁合同中情势变更条款适用实证研究——基于237份判决书的分析

新冠肺炎疫情对经营性房屋租赁合同的履行造成了重大影响。选取237份相关的判决书进行实证分析,发现司法实践中存在情势变更条款适用困难、裁判依据不统一、涉案当事人举证困难等问题。提出应当明确情势变更适用要件和标准、统一裁判依据,规制法官自由裁量权、平衡合同当事人利益,注重增强当事人维权意识的建议,以期更好地发挥情势变更条款在解决疫情下经营性房屋租赁合同纠纷的作用。

试谈变更估价条款在公路工程合同管理中的应用

随着我国社会经济的不断发展,公路建设方面一直以来保持较大的力度。同时公路工程的建设规模也越来越大,复杂程度越来越高。在建设过程中,工程变更现象也难以避免,并且设计的项目、内容或金额都相对较大,这对于工程施工方和建设方的利益都有很大的影响,所以如何做好变更计价成为相关单位都非常关心的问题。因此一般情况下都会在公路工程合同中,合理运用变更估价条款,从而更好的保障双方利益。基于此,将就此展开探讨和研究。

论破产约定条款的效力认定规则

破产约定条款的效力认定是当事人意思自治与破产法目标实现之间矛盾关系的冲突点。破产解除条款与《民法典》第580条第2款中的违约方解除合同规则具有功能上的一致性,为避免合同僵局,尊重当事人意思自治,原则上应认定有效,只有管理人确认继续履行合同符合程序条件和实质标准时,才否定其效力。而破产变更条款会实质性阻碍破产法目标的实现,原则上应认定无效,只有在符合概括式豁免规则时,才认定有效。概括式豁免规则可参考英国破产法中的公允对价理论、瑕疵资产理论和善意的商业安排理论等进行规则设计。以破产解除条款与破产变更条款为一般模式,明晰破产约定条款的效力认定规则,是优化营商环境、推进“办理破产”便利化的有效举措。

建筑工程洽商变更格式标准化及其计价研究

文章阐述了目前我国建筑工程项目洽商变更存在的问题,以上海某建设集团公司为例进行了说明,并提出了格式标准化和计价问题的解决方案,以及相应的造价控制方法。

谈“工程量清单计价”工程变更报价的编制、报审与收益

清单计价变更单价的编制、报审、合同条件的限制、变更收益。

工程变更对造价管理的影响

以FIDIC条款为基础，根据公平与效率原则阐述了工程变更过程中造价管理的原则和方法。对监理工程师正确估算工程造价具有指导意义。

格式条款使用人的单方变更之规范构建

长期定型化交易中,格式条款使用人对格式条款的内容作单方变更有其必要性和实践意义。我国《合同法》与《民法典合同编(草案)》未对其制度化,故有必要从原理及规范上予以解释与补充。格式条款的单方变更之正当化基础可依据格式条款使用人预先保留单方变更权内容的"变更条款",亦可基于法政策的考量。之于前者,"变更条款"应受到格式条款的一般效力规制且符合相对人的可期待性,以实现对相对人信赖的保护。之于后者,应参考情势变更原则之于司法实践的类型化适用确立"变更必要性"明确的适用范围。为使格式条款的单方变更产生拘束相对人之效力,应构建相对人的利益保护机制。实体规范上该变更应符合"相对人的一般利益"或达到"合理性"要求。程序规范上,格式条款使用人应履行通知义务及相对人享有脱离变更后合同的解约权等救济措施,从而实现相对人知情权、选择权及对等权利的保护。

论雇主劳动合同条款变更权之控制

雇主行使劳动合同条款变更权,实为企业因应经济变化行使其经营管理权之内在需要,其关键在于对劳工影响至为重要之劳动合同条款变更要否征得劳工之同意。在对该项变更权进行司法控制的实践中,一些域外国家和地区的判断基准和裁判规则各有特点,如德、法实行严格细致的公法干预,英国似有放松规制之倾向,而我国台湾地区侧重具体与抽象并举的多元化判断基准。反观我国大陆之相关规定,其裁判规则标准不一,司法的可预见性和稳定性难以预期,亟需完善。

论最高额抵押权的效力

最高额抵押制度在国外立法较为完善,而我国《担保法》的此项规定则比较简单且对最高额抵押的效力多有限制或禁止。最高额抵押的效力可适用普通抵押效力的规定,但也有其特殊性:担保的债权范围由当事人约定的最高额和决策期决定。最高限额、债权、决策期可以约定变更。最高额抵押权担保的主合同债权和最高额抵押权应可以自由处分,以完善我国相关司法解释。

建设工程管理的法律法规界定之探讨

通过对实际工作案例的分析,探讨建设工程管理中介于法律法规界定边沿问题的解决方法,提倡更恰当地解读理解法律法规的实质,在合法合规的前提下,推动建设目标的顺利实施。

合同正义与权益保护

消费者为了满足生活消费需要而购买、使用商品或者接受服务,其实质就是与经营者就商品或服务的提供达成一个合同,同时遵照履行并要求经营者遵照履行的过程。在这个过程中,合同是双方应享有何种权利、履行何种义务的依据,特别是对于消费者而言,合同是其维护自身合法权益的重要凭据?

对SA8000:2014版标准的理解与说明

SA8000社会责任管理体系标准自2001年12月发布后已经进行两次修订,第四版于2014年6月正式发布。在此次修订中,SA8000认证流程纳入了社会指纹评价。2015年5月,社会责任认可服务组织(SAAS)发布了第一个换版公告,规定了组织向SA8000:2014转换的时间和流程。本文就如何将社会指纹评价纳入SA8000:2014认证及换版的相关事宜和具体条款的变更进行了介绍,期望有助于读者理解并顺利完成换版工作。

新《档案馆建筑设计规范》的特点及实施建议

《档案馆建筑设计规范》是一定时期我国档案馆建筑设计实践经验的总结，为档案馆的建设提供了设计的科学依据和最优化实践的指南。本文就1986年和2000年《档案馆建筑设计规范》作一比较。

保险期内危险程度增加的法律问题

今后几年,欧洲委员会会以布鲁塞尔为平台,出台调整保单持有人为个人的保险合同统一规则,其中特别需要规范的是保险期间内危险程度增加的法律问题,该规则与现行规则肯定会大相径庭。本文首先考察英国普通法现在的立场,接着看一下布鲁塞尔的规划,并对欧洲其他国家的相关规则做一比较,最后对可能采用的规范做一预测。