美国公法域外适用的司法路径

公法域外适用历来是美国扩张内国法秩序适用范围,实施对外政策的重要途径。在美国法语境下,公法域外适用隶属立法管辖,与长臂管辖虽有关联但并无隶属关系,深受单边主义冲突法理论的影响,与公法域内适用的界限日益模糊。司法路径曾在扩张美国公法域外适用范围以及协调内外国公法适用冲突两方面皆扮演关键角色,却也饱受争议。反域外适用推定复兴后,司法能动性显著下降。美国立法机关在界定公法域外适用范围过程中发挥的作用日益显著,但并不能完全排除司法的作用。协调内外国规制权力冲突不应也不能排除司法利益衡量机制,应划定司法裁量的内外边界,并恰当处理司法对行政的遵从关系。当下,我国正在加速推进公法域外适用机制的构建,应重视司法路径的培育和保障。

新兴权利确认:司法路径的正当性阐释

新兴权利的法律确认既是法律的权利本位理念的应然要求,也是不断涌现的新兴权利事实和案件的现实需要。在确认路径上,立法机制所固有的滞后性、不周延性和不合目的性等缺陷决定了通过立法及时、有效地确立新兴权利的限度和困境,而司法作为权威的纠纷解决机制、利益的个别调整机制和个案正义的再分配机制,则能有效化解或避免立法确认路径的短板,并在新兴权利确认上展现出较强的现实优势。从现代司法的理念及其运作看,权利主体在宪政意义上的司法救济权以及现代司法不得拒绝裁判的法治原则,均应然地赋予了司法确认新兴权利的价值使命。从新兴权利本身的生成特质及其规律看,新兴权利的动态生成过程要求通过司法救济来确立新兴法益,并通过司法的救济式确立为新兴法定权利的立法确认奠定条件和基础。

论金融风险控制的司法路径

为防范和化解金融风险,司法审判凭借特有的法律适用和法律解释功能,通过梳理各类法律争点,明辨合同效力,确认权义关系,甄别非法行为,加强对金融监管的规则引导和穿透式司法审查,从而有力地促进市场主体金融风险的分担更为合理,进一步保证金融监管价值的达成,助力我国宏观调控政策的实现。

宪法框架内的一种可能性路径选择——宪法实施的司法路径及其构建重点

本文从我国宪法实施的路径选择开始,通过分析对比宪法实施的立法路径、宪法实施的行政路径、宪法实施的司法路径,最终确定司法路径具有更能体现法治精神和司法权威、法律权威的优势,并进一步结合宪法实施的司法路径面临的问题,在五个方面深入阐发了我国宪法实施司法路径的构建重点。

论我国非犯罪化的司法路径

当前,我国犯罪一直呈上升态势,导致刑事司法工作压力巨大,研究非犯罪化的实现路径对我国刑事司法实践具有重要的现实意义。从广义上理解,非犯罪化包括立法上的非犯罪化和司法上的非犯罪化。我国转型时期的社会现实和刑法立法模式决定了司法上的非犯罪化是我国当前非犯罪化的主要路径。司法上的非犯罪化可从三个层面展开,它包括侦查阶段的非犯罪化、起诉阶段的非犯罪化和审判阶段的非犯罪化,每个阶段的非犯罪化其具体实现方式存在差异。

村坟征地之困境现状与司法路径

自农村土地实行集体所有制和家庭联产承包制以来,祖坟山的祭祀、葬坟用途和经济用途之间的矛盾愈加激化。而随着经济发展,城建扩大,土地资源逐渐紧缺,平坟运动迫在眉睫。本文传统殡葬习俗入手,结合土地所有制变迁后的利益格局变化,对农村坟地征收困境加以探析,于立法层面提出预防和解决对策,将坟地征收切实纳入法律轨道,更好地解决农村坟地纠纷,加快城镇化建设步伐。

民族自治地方刑法变通的现实困境与司法路径

为解决我国各地方多民族的法律需求,刑法授权省及自治区人大变通的权力,此项规定至今未被适用。本文在坚持刑法变通权是基于刑法的特别授权而产生,并且符合宪法规定的理论基础上;从罪刑法定原则、民族自治地方的现状、与国外相比较等方面论述刑法变通权所面临的困境及问题,认为刑法九十条只具有兜底性的作用,而现今应该大力发展刑法变通司法路径机制,破除相关的体制束缚,才能更切合实际地解决少数民族地区刑事问题,维护国家的稳定与繁荣。

论裁判设立居住权的司法路径

由于立法的微言大义,对于裁判是否可以创设居住权,无论在实务中还是在理论上都存在争议。如果答案是否定的,那么须要进一步回答的问题则是,如何满足司法实践的客观需要;如果答案是肯定的,那么在哪些情形中、应当以何种标准来创设居住权,则是值得被细致研究的问题。本期策划展示了实务工作者与理论研究者对上述问题的思考。

新业态劳动者权利保护的司法路径探析

信息化时代,数字经济、电子商务平台、云计算、大数据等新技术的快速发展,出现了诸多新的就业形态,这一新业态的出现对于增加稳定就业、提升居民经济收入等产生了积极的促进作用。为了更好地保护新业态从业劳动者的合法权益,需要通过司法路径加强对其保护力度。为此,应当统一新业态劳动者与第三人的人身损害的法律适用,规范新业态领域用工单位格式合同,从顶层制度入手完善法律法规,完善举证责任倒置规定,规范劳动者与用人单位之间的法律关系,切实保护新业态模式下劳动者的合法权益。

个人信息屠名化处理的欧洲司法路径

2022年12月,《中共中央国务院关于构建数据基础制度更好发挥数据要素作用的意见》(以下简称“数据二十条”)对外发布,系统性布局了数据基础制度体系的“四梁八柱”,强调数据流通交易要以隐私保护为前提。“数据二十条”明确提出,“推动个人信息匿名化处理,保障使用个人信息数据时的信息安全和个人隐私。”

平台用工模式下劳动关系认定的司法路径

互联网技术进步推动平台经济快速发展,平台用工数量大幅增长,平台用工纠纷也随之增多。立法的滞后性、平台用工多样性等多重因素给平台用工模式下劳动关系认定标准带来了一定挑战。笔者认为,探索平台用工劳动关系的司法路径,对于化解此类司法难题、推动裁判统一、维护劳动者合法权益、促进平台经济健康发展具有重要意义。

工程造价司法鉴定路径创新研究

随着社会的进步和经济的发展,建筑行业发展迅速,工程经济纠纷也日益增多,需开展工程造价司法鉴定对工程量和工程款进行核算,更好地解决工程经济纠纷。本文通过分析工程司法鉴定程序存在的问题:人员选择、资料收集、意见不一、要求较高、缺少规定等问题,提出相应的解决措施:选人原则、资料管理措施、协调措施,并创新性地引入工作责任矩阵及法律顾问,顺利完成了鉴定任务,充分体现了工程造价司法鉴定的积极性,确保了工程造价鉴定报告的科学性、合法性和公正性。新理念、新理论、新工具及新方法的提出和应用充分体现了本文所提方法的先进性和创新性,具有较强的借鉴参考意义,为后续类似工程纠纷的司法鉴定程序提供参考。

推进能源替代的司法路径——从生物柴油民企诉中石化拒绝交易案谈起

云南盈鼎生物能源股份有限公司与中国石化销售有限公司云南石油分公司、中国石油化工股份有限公司拒绝交易纠纷案引发社会各界广泛关注。本案的案由虽然归属反垄断法,但是实质和核心却是能源法中的能源替代问题。这个定性直接影响到一审和重审一审判决书中涉及的几个关键理论问题的澄清,包括能源替代中排除、限制竞争的判别、拒绝交易具有正当理由的标准、自由交易权利及滥用与全额收购义务之辨等。为进一步推进能源替代、实现能源消费革命,基于司法能动性所具有的对社会经济转型的保障功能,可以探索建立涉能司法的基本框架,包括完善民事诉讼相关案由的规定、能源替代诉讼合理分流、以行政(公益)诉讼制度促使政府履职及提高反垄断司法水平等。

论我国专利纠纷解决的司法、行政路径

我国在《国家知识产权战略纲要》中确立了司法保护知识产权为主导、兼顾行政执法的方针。近年来,我国又出现了构建知识产权"大保护"工作格局的构想。基于对国外制度的类型化分析和相关制度运行问题的研究,并结合国内当下的实际情况,我国专利纠纷解决的司法、行政路径之间的关系需要进一步澄清,司法权和行政权的职能范围需要进一步厘定。就专利侵权纠纷而言,法院的司法保护主导作用应得到充分的发挥,并进一步强化专利行政机关的行政执法职能;就专利确权纠纷而言,除了在专利侵权诉讼中,法院可以获得有限的处理专利确权纠纷的职能之外,专利复审委员会应当继续大力发挥其应有的职能。

司法路径 助力下好重整这盘棋

党的十九大报告提出要贯彻新发展理念、建设现代化经济体系的要求,紧紧围绕高质量发展这条主线,服务和保障供给侧结构性改革。在落实中央政策层面,各地各出“实招”,推动经济高质量发展。在这一过程中,司法重整作为一项合法、高效、低廉的路径,可以发挥巨大的作用。

PPP合同争议解决之司法路径

PPP合同争议解决的司法路径之困源于PPP合同的定性之争与现有法院组织结构的固有缺陷。PPP合同争议解决的民—行二元选择,造成了当事人之间的诉讼地位难以平衡,以及公益保护的公地悲剧和反公地悲剧。欲找到解决困局的"阿里阿德涅之线",法院组织体系有必要作出调整,设立解决第三法域争议的专门法院——经济法院,将包括PPP合同争议在内的第三法域纠纷都纳入该法院管辖。针对PPP合同争议,经济法院应作出一些特殊程序安排:一方面,法院在特定情形下可追加消费者组织代表公共产品使用者作为第三人参加诉讼;另一方面,法院有权签发支付令让PPP合同责任方赔偿众多使用者的损失。

儿童个人信息网络保护的司法路径——以公益诉讼为视角

尽管我国不断完善立法,规制网络时代个人信息安全与保护,但法律与技术博弈下的制度存在执行风险与困境,在儿童个人信息保护方面更为严峻,立法和司法保护层面都存在问题。儿童个人信息滥用主要表现在网络平台收集和管理儿童个人信息没有充分贯彻监护人同意制度,并超出约定目的再次推送,置儿童用户于危险境地。规制儿童个人信息滥用行为,公益诉讼制度具有理论基础和现实可行性,可以通过民事公益诉讼,对网络平台提出相应诉讼请求,同时通过行政公益诉讼,要求行政主管部门加强监督管理,促进行业整改,形成社会合力,实现网络时代儿童个人信息的整体式、综合性、全局化保护。

谈我国食品安全司法保护的路径

近年来,食品安全事故不断涌现,食品安全问题已经从经济问题演化成为我国一个重大的社会问题。作为食品消费者在经济活动中明显的处于弱势地位,多数情形下,在权利受到侵害时,无法获得有利的证据,其维权道路是艰难的,而法律对违法者处罚的力度明显不足,违法行为得不到应有的惩治。为此,要健全食品安全的司法保护机制,增强司法的透明度,放宽公益诉讼的限制,在提高民事赔偿的额度、刑罚的制裁、举证责任的重置等方面加以规制。

乡土社会背景下基层司法权威司法养成路径初探

乡土社会背景下,基层司法权威的养成应当遵循司法权威树立的一般规律,但也肯定有其特殊之处。树立乡土社会基层司法权威,需要更加注重维护礼义、仁爱等乡土社会主流价值观,使法院的一切司法活动最大限度地为实现实体公正服务,并不断提升法官的人格魅力,维护裁判的稳定性,同时,也注重树立个案的司法权威。

证券民事公益诉讼机制的司法路径探索

尊敬的各位嘉宾、各位朋友:大家好!首先,非常感谢会议主办方邀请我参加本次论坛。关于资本市场公益诉讼制度,最高人民法院在《关于为设立科创板并试点注册制改革提供司法保障的若干意见》提出要推动完善符合我国国情的证券民事诉讼体制机制,降低投资者诉讼成本,研究探索建立证券民事、行政公益诉讼制度。