我国著作权法取消作品合法性要件探析

2010年修改后的著作权法第四条取消了原法对作品合法性要件的规定,只涉及对作者行使权力的违法规制。原法第四条虽存在立法瑕疵,但其对作品合法性要件的规定并无错误,修订中可对原法模糊之处作技术性处理而不应全盘否定。此次修法有违宪法精神和著作权法的立法宗旨,同时也造成与现行行政法规的不协调等诸多弊端。建议著作权法恢复作品合法性要件的规定,在此前提下加以修改完善。

论海事行政处罚的合法性要件

国家行政机关能否正确适用行政处罚,直接关系到被处罚人的合法权益。本文对海事行政处罚行使中应当把握的六大要素进行了分析,希望能起到一定的借鉴作用。

规范性文件的合法性要件——首例附带性司法审查判决书评析

北京知识产权法院作出的首例对规范性文件附带审查的判决,将审查对象限定于规范性文件特定部分,第一次提出合法性构成要件为主体、权限、内容和程序四项,但只审查其中构成争议的要件;对于常识性的法律概念,在对其"具体应用"解释设定了新的权利义务或违反了法律原则时,就构成"不合法"。该判决书对法律的理解,使相关条文内容具体化,同时也为同类案件的审查提供了具有一定判例属性的方向。此外,该判决也对规范性文件的司法审查在诉讼程序方面的事项,提出了如是否文面审查和是否单独审查等一系列值得深入思考的问题。

行政立法的实体合法性要件再探讨

"行政立法"这一概念应涵盖所有的行政主体制定的可以反复适用的抽象规范,包括行政法规、规章和行政规范性文件。在行政立法的适用中,"依据行政法规、参照规章"的二分理论没有实际意义且已经落后于司法实践,应该被摒弃。目前行政法学界通常认为权限合法、内容合法是行政立法的实体合法性要件,但是缺乏对这些要件的周密说明和深入论证。这种缺失容易使一些重要判断标准受到曲解甚至忽视。要使行政立法的实体合法性要件构成一个判断行政立法实体合法性的严密框架,需要弥补这种缺失。实体上合法的行政立法应得到具体的法律授权或具有具体的法律规则依据,应符合上位法,即行政立法所依据的具体法律授权条款或已有的具体法律规则、宪法以及相关的基本法律和其他法律。

论地方事务设定的合法性要件

针对地方事务的初次分配(设定),长期由国务院等中央行政机关负责的实践传统不能取代有限制性规定的现行法律。按照这些合法性要件,在设定主体上,全国人大及其常委会和经授权的国务院有权设定地方事务。同时,为适应综合治理的需求,1985年关于经济体制改革的授权决定应及时增补其他领域。在规范形式上,只有宪法、法律与依行政法规程序制定的暂行规定或条例可以胜任;并且要以宪法为依据,以法律为主体,提高人大立法的比重,控制授权立法。在制修程序上,代表团得充分行使提案权,为地方事务的设定发声;“中央和地方协商办事”的治理原则须转化为法定程序,以便地方意见的收集。

教育惩戒实施的错位及归位

教育惩戒游走于公权力的规范化与私权利的自治化之间,具有规训性、惩罚性、强制性等特征。《中小学教育惩戒规则(试行)》为教育惩戒实施的合法性与有序性提供了初步的规范基础。然而基于教育惩戒规范性与场景性之间的张力,教育惩戒实施仍然存在主体责任不明、依据属性模糊、措施边界不清以及程序面临规范性规定与弹性设置相冲突的困境。将教育惩戒实施的各环节予以规范,不仅能够保障学生的合法权益,也能避免教师与学校实施惩戒的任性和恣意。为此,可以行政法律关系明确教育惩戒实施主体责任,分级分类分配教育惩戒措施设定权,双向规制教育惩戒措施的实施,并分类设定教育惩戒的正当程序。

专利权用尽原则司法适用的实践证成与法理展开

我国法院适用专利权用尽原则的相关裁判说理简单粗略,盖因在评述案件争议焦点的过程中缺乏在案件事实、关键理据和有关法条之间进行对应与勾连,而构建以专利权用尽原则适用要件为基本要素的分析框架是一个有效的解决途径。结合学说理论,考察中外司法实践,可以将专利权用尽原则的适用要件归纳总结为合法性要件、权利对象要件、产品对象要件、时间要件和对价要件等五个要件。经由司法实践证成的各个适用要件从不同维度进一步完善了专利权用尽原则的理论构建,真正达到了理论与实践的融合共进。

试论我国民事法律行为理论的问题与完善

我国民事法律行为理论存在着与私法自治理念相违背等诸多问题,这些问题的存在影响了民事法律行为理论的发展和完善。只有摒弃以民事法律行为本质合法观点为指导的立法思想,将意思表示作为法律行为的核心构成要素,才能解决当前民事法律行为理论存在的问题,促进民事法律行为理论功用的发挥。

浅析注册会计师对地方政府专项债券的财务评估

地方政府债包括一般债券及专项债券。一般债券募集资金用于无收益的公益性项目,偿债资金来源于地方政府的公共预算收入;专项债券募集资金用于有一定收益的公益性项目,偿债资金来源于项目对应的政府性基金或专项收入。从已发行的各省、自治区、直辖市新增专项债券看,专项债券主要包括土储专项债、棚改专项债、收费公路专项债等多个品种。减少一般债券、增加专项债券发行量,是发行地方政府债券的趋势,注册会计师在地方政府专项债券发行工作中出具财务评估报告、保驾护航将成为常态化工作。

“任务-组织”范式下我国高等教育质量保障机构法律地位的反思与重构

一、问题的提出本研究尝试引入行政组织法学的“任务-组织”范式,在厘清高等教育质量治理任务的逻辑前提下,明晰高等教育质量保障机构的法律地位及其合法性要件,勾勒高等教育质量保障规制治理网络的建构逻辑。

美国禁止授权原则的发展及其启示

禁止授权原则是美国行政法学上的重要概念,它是由联邦法院通过判例发展而来的重要原则,两个多世纪以来历经坎坷。但1999年的一个判例使该原则重焕新生,其中要求行政机关必须提供"明确原则"来指引行政立法的运作,此种强化行政自我拘束的思路值得中国借鉴。

非法商业信息不构成商业秘密

【裁判要旨】尽管商业秘密法定构成要件中并不包括合法性要件,但商业秘密作为受法律保护的权益必须具有合法性。由非法获取的公民个人信息构成的商业信息,因其获取行为具有严重违法性,即使满足商业秘密的法定构成要件,也不应将其认定为商业秘密,不应受到法律保护。