被害人错误同意效力新论:从“法益侵害违法”到“法益保护正当”

关于被害人认识错误的同意效力问题,全面无效说、原因和事实说过分追求行为人行为的客观违法性,造成对被害人主观能动性的忽视;法益关系错误说及其修正学说过于强调被害人主观状态陷于认识错误之下的能动性,忽略了客观认识错误状态对被害人决断的影响;折中说以法益关系错误说为核心的本质并未改变,对被害人主观意志受认识错误影响的价值判断涵括较窄。应当在因认识错误作出的同意均会导致法益受损的假定条件下,基于被害人客观性行为视角将以同意与否的真意表达为中心的法益侵害违法性判断转向被害人法益保护正当性判断,来妥善解决被害人基于认识错误引发的同意效力问题。

负有照护职责人员性侵罪的保护法益与规范判断

未成年女性基于规范设定而具有性同意能力进而承认已满14周岁的少女具有性自主权,同时由于特殊职责关系的存在使得优势地位者容易对弱者进行性剥削而使未成年女性处于高度危险中。为了避免女性沦为性欲的工具,应当将特殊职责蕴含的特殊保护秩序视为本罪的社会法益。此外,应将性同意置于构成要件该当性阶层考虑。本罪的同意除了隐性同意外,还应当从复合法益角度出发考虑真实同意和主动状况的实质可罚性。本罪的出罪路径在特殊职责关系中探索,借助域外对特殊职责的区分界定其实质内涵,当特殊职责并不具有支配作用时,应视为与一般人员没有区分而予以出罪。

德国关于被害人同意之错误理论的新进展

关于被害人同意中的错误理论,以德国为代表的大陆法系刑法学界一直存在着"全面无效说"与"法益错误说"的对立。前者占据传统通说的地位,但日益受到后者的冲击。晚近由一些德国学者提出的将同意效力与归责问题进行分离思考的新方案,是在传统的"全面无效说"基础上进行重大修正的最新尝试,是一种亮点和问题同样突出的新的"全面无效说"。