我国特定经济区域变通适用国际私法规范的前瞻思考

《全国人民代表大会常务委员会关于授权上海市人民代表大会及其常务委员会制定浦东新区法规的决定》和《中华人民共和国海南自由贸易港法》的通过,标志着我国特定经济区域变通适用法律的制度进入了新的发展阶段。特定经济区域新一轮制度创新肩负的特殊使命提出了国际私法规范能否变通适用的崭新命题。该问题事关重大改革是否于法有据,并为国际私法理论的深化研究提供了一个新视角。通过上海的实践探索可以发现,在诸如浦东新区等特定经济区域,变通适用冲突法规则、变通适用国际民事诉讼与仲裁程序规范均具有现实合理性。有关部门可以根据改革发展的需要,综合采用一揽子授权模式、调整适用法律模式、变通适用法律模式、创设新规则模式等模式。同时,应当以特定经济区域新一轮的改革开放为契机,进行深入研究与积极探索,尽快实现变通适用国际私法规范零的突破。

近代中外条约中的国际私法规范研究——兼论条约在国际私法案件中的适用

近代中外条约纷繁复杂,有关国际私法的内容主要出现在正式条约中的政治类与通商航海类条约中。西方列强通过不平等条约在中国取得领事裁判权,在领事裁判权下,涉外民事案件的管辖权主要采被告主义原则,由被告所属国领事按其本国法律审断。废除领事裁判权后,中外条约中的国际私法规范相应产生变化。根据条约规定,中国法院取得民事案件的管辖权,此外,条约还规定外国人法律地位、国际私法意义上的法律适用、司法协助等内容。近代中外条约关涉国际私法是当时现实的需要,也是近代文明的体现。然而,由于历史条件的局限,条约中涉及法律适用的规范数量与范围有限,既得权保护与司法协助表现出不平等性与单边性。近代中国法律对条约在国内法上的效力没有规定,实践中采用的是纳入方式,条约可以直接适用。法院也有个别适用国际条约的判例。

论国际私法规范的柔性化与刚性化

晚近国际私法规范的发展呈现出两大相互对立的趋势 :柔性化与刚性化。前者在美国国际私法领域广为盛行 ,后者则在欧洲大陆国际私法领域暗流涌动。国际私法规范的柔性化主要表现为确立弹性规则 ,对传统冲突规范和机械规则进行软化处理 ;而刚性化的主要表现是国家对国际私法领域的介入 。

论国际私法的对象和规范

国际私法的对象和国际私法应包括哪几种规范,这两个问题,既有区别,又紧密联系。国际私法的对象是指国际私法这个法律部门所调整的法律关系,即具有涉外因素的民事法律关系,简称涉外民法关系,也就是在民法关系的主体、客体、内容(权利与义务)这三个要素中,有一个或一个以上为外国的因素,例如:作为民事法律关系主体的一方或双方当事人是外国公民或外国法人;作为民事法律关系客体的物或财产位于外国境内;据以产生当事人之间权利义务的法律事实发生在外国等等。这些就是涉外民法关系,为国际私法调整的对象。关于国际私法的对象,在国内外的国际私法学者中,除极个别的以外,都承认,或者说至少在理论上承认,国际私法所调整的对象是涉外民法关系。

民法典的编纂与中国国际私法的法典化发展

《民法总则》出台后,立法机关吹响了编纂民法典各分编工作的集结号。这一创制性的立法活动将不可避免地触及同属民事法律范畴的我国现行国际私法规范,对现行国际私法规范进行编纂无疑是民法典编纂工作的重要组成部分。国际私法规范的编纂工作应当追求体系完整,结构、门类齐全,和谐协调,形式科学,协调发展的立法目的,从立法的实际需求和现实可行性出发,在与民法典编纂的立法路径、指导思想和基本原则并行不悖的前提下,选择中国国际私法立法优化的最佳方案。

论国际私法上直接适用法的重新界定

直接适用法是国际私法学上的特有概念,国内外国际私法学者对其界定均是从实体法的角度进行的。这种方式的缺陷就是不能完全正确地反映直接适用法在国际私法上的发展与变化,造成学界对直接适用法的结构、性质、范围、适用等基本问题上的模糊、分歧,甚至自相矛盾。在发展过程中,直接适用呈现出三种不同的样态,即实体法意义上的直接适用法、国际私法规范意义上的直接适用法和法律选择方法意义上的直接适用法。根据这三种样态,直接适用法的定义应为在一些国际性民商事案件中,用以指导法院抛开冲突规范的指引,径自将那些调整特定法律关系或法律问题的国际强制性规范直接适用于案件的一种法律选择规则或方法。

论国际私法的发展趋势

在我国进行社会主义现代化的建设过程中,势必不断扩大我国与外国之间的经济和文化交往,随着发生大量的涉外财产关系,以及与财产密切相联的其他权利关系。前者如对外贸易的货物买卖、运输、保险关系,对外投资、借贷关系,后者如对外的专利权关系,涉外婚姻、家庭关系,等等。这些关系统称为涉外民事法律关系。国际私法就是专门调整这种关系的法律部门。了解这个法律部门的发展变化,有利于更好地使用它为我国的对外经济与文化交往服务。