中国传统契约中的本土权利话语研究——以清水江文书为视角

中国古代法律虽并未明确提出现代意义上“法定权利”之概念,但在传统契约中却广泛蕴含着“应然权利”之观念,并通过“分”“业”“主”等本土权利话语予以表达。其中,“分”作为明确权利归属与界限的总称,有“四至分明”“对半平分”等表达,是确定财产份额、划分权利边界的主要依据;“业”作为私有财产的统称,有“为业”“祖业”“管业”等表达,用于明确权利人对其财产所拥有的各项权利;“主”作为财产所有权人的专称,有“买主”“山主”“田主”等表达,是物之所有者主体地位的体现。上述话语不仅体现了我国古代居民本土的权利意识与权利思维,亦应成为中国式现代化法治建设中可吸纳的部分,并为当代中国法律话语体系的构建提供历史基因与本土资源。

徽州传统民间契约观念及其遗存——以田藏徽州民间契约及对徽州六县的田野调查为基础

徽州民间契约文化是徽文化当中的一个重要部分,契约这一社会现象在徽州是最为典型的,它透露着深层次的徽州社会及人际关系的理性成分,也体现出中国传统社会中,民间规则在维系整个社会的和谐状态所具有的巨大作用。改革开放以来,这种契约观念可以说是在改变中有继承,或者说在继承中有改变,仍以特有的方式调和着最基层社会的安宁。本文拟从徽州民间契约传统的发展过程,传统民间契约与现代契约的比较,徽州民间契约观念的成因等方面进行阐述,以期引起学界对徽州民间契约更多的关注。

传统契约的致命缺陷:非自愿性与不平等性

西方在民事交往活动自愿的基础上,发现并发扬了契约自由原则和平等原则,并使之成为现代民事交往的基本原则。与此相反,中国传统契约活动具有非自愿性和不平等性。本文从中国传统的买卖契约、典当契约以及婚姻家庭有关的契约活动来分析、探讨中国传统契约的不自愿性和不平等性,传统中国社会对这种不自愿、不平等的契约活动尚且能够履行,对于当代中国社会在自愿与平等协商的基础上履行民事行为具有一定借鉴意义。这也正是本文研究目的之所在。

我国传统契约文书“恐后无凭”套语的证据实质意义

契约作为证据,对于主张权利具有重要性。传统契约就其内容可分为实质要件和形式要件。形式要件包括"各不得反悔,悔则罚"的禁止性条款、"要行二主,各自署名为信"的信守条款、证人签字画押、"恐后无凭,用后为验"等套语。其中,"恐后无凭,用后为验"套语起源于"信",发轫于司法断狱之"听"讼,完成于从借助神灵督促履约,到相信人能守"信",再到预防人"无信"的转变过程。作为契约结束语,"凭""信"是制度性安排。契约是督促双方当事人按期履约的"法锁",在明晰双方权利义务、排除他人干涉、担保标的物没有瑕疵、减少日后纠纷等方面,此套语显得十分必要。"恐后无凭"套语具有"券证分明"的证据实质意义。

论传统契约中的契约理念——以四川自贡盐业契约为例

契约文化在中国已有六千五百年的历史,在中国传统历史文化中"契约"只被表述为"契"或是"文约",经过几千年的传承演变逐渐形成了自身独特的契约制度。文章从理解西方契约理念着手,以中国四川自贡地区特有的盐业契约为例,探析我国传统契约中的契约理念,将其与我国现代合同法的基本原则进行对比分析,发掘传统文化领域中优秀的盐业契约法律文化并充实我国契约理论,寻求传统契约理念对现实立法的积极意义。

中国传统契约文书的概念考察

本文对传统契约的主要概念——“质剂”、“傅别”、“书契”、“券”、“莂”、“合同”、“契”、“约”等进行了考察,发现中国传统契约的“古代的概念和古代的名词是处于逐渐专门化的过程中”．这种专门化过程,不断地淘汰契约旧概念,采纳符合新的社会经济条件的契约新概念,并最终塑造了今天所使用的合同话语。正是这种概念旧去新出的过程,使传统契约研究十分容易走进超越时空的平面研究陷阱,特别是近现代西方契约体系的引入,更加剧了这种倾向,因此传统契约概念的澄清对于准确、深入地把握传统契约就显得更加必要。

传统契约文化中的官民关系与社会主义和谐社会的构建

传统契约文化中的官民关系能够成为一种比较融洽的社会关系,其关键在于传统法律制度尤其是传统契约法律制度以恰当的方式审时度势地处理了这种官民关系。在当代中国,这对于构建"民主法治、公平正义、诚信友爱、充满活力、安定有序、人与自然和谐相处"的社会主义和谐社会具有重要的启示意义和参考价值。

以礼正俗:儒家自然法与传统契约精神

本文以民事契约为切入点,探讨儒家自然法思想对传统契约精神深度模式的内在影响力及其外在拘束力,认为儒家自然法下的传统契约法精神呈道德化、人情化倾向,其外在表现则依赖民间权威系统(士绅阶层及家族制度)维护社会经济秩序,导致传统契约呈浓厚习惯法色彩,最终完成儒家正统皇权的社会控制。

中国传统契约制度新探——以契约自由观念为视角的解读

从西周至清末,中国传统契约制度形成了独具特色并高度发达的制度体系,但中国传统契约在缔约形式方面、缔约主体方面和契约内容等方面受到重重羁绊与束缚,从而无以养成负载现代契约精神的契约自由原则。但中国传统契约注重缔结契约双方的"和同"原则,蕴含了契约自由思想的质素,与近代西方民法中的"契约自由原则"潜在契合,为近代中国民法继受契约自由原则提供了本土资源支持。

以传统契约精神促进财政柔性执法

进入新时代以来,我国法治财政建设正从初级的法制化阶段步入全面法治化阶段。当前,法制环境复杂、法制基础薄弱、法制主体不平等等问题导致传统的财政刚性执法形式已经无法满足法治财政建设的需要,财政柔性执法的内涵和特征更符合新时代下的财政执法环境。从传统契约精神与财政柔性执法的耦合分析中,可以发现:传统契约精神的合意、平等、诚信、互利、救济特征能成为促进财政柔性执法的路径,进而引领财政柔性执法工作的开展。

中西传统契约之比较

一、契约概念契,大约也,从大,从丰刀。《易》曰:"后圣人易之以书契。"^(①)《周礼》郑玄注:"大约,邦国约也。"《段注》曰:"约,取缠束之意。"丰刀,言刻画之工。契反映了远古"刻木为信"的遗风,而约则折射出"结绳记事"的史实。《诗·大雅·帛系》:"爱始爱谋,援契我龟。"《易》:"后世圣人,易以书契。"远古时代的契约只是用于提醒当事人曾达成某种协议的一种信物。随着经济交往的频繁,于是出现了双方又执一片的"券"。"券,契也,从刀,券声。券别之以刀,以刀刺契其旁,故曰契券。"^(②)就是由双方在竹木片侧面刻出记号,再一剖为二,双方各执一片。从而"券"、"契"成为了一切契约的总称。

中国传统契约中的“契约自由”与“主体平等”——以清水江文书为视角

中国法律传统虽以"公法"为主要特征,强调以身份关系为纽带的"公权力",但在"私法"领域,却并非不重视以自由和平等为基础的"私权利"。在中国传统契约与清水江文书中,均普遍存有关于"契约自由"与"主体平等"这样一种"契约型社会"的私法观念。在契约自由方面,主要通过"二主和同"、"两和立契"等契约语言来体现契约是双方协商一致,达成合意的结果;在主体平等方面,则通过"两共平章"、"平中立约"等用语来表明立约双方具有平等的人格与主体地位。而这样一种注重合意、平等立约的私法观念,以及尊重契约、敬畏契约,通过契约保护自身合法权利的精神,是当今我国法治化建设过程中重要的本土资源与宝贵财富。在提倡尊重契约精神、保护私权利等法治观念的今天,亦能够为我国法治的现代化进程提供历史的和本土的基因。

对中国传统契约精神的正确解读及科学态度

中国传统契约精神有其独特优势,一方面,它具有重整体、重和谐的精神格局;另一方面,对这种契约精神的维护除以法律手段对违约行为进行惩治外,还强调通过道德教化提高人们履约的自觉性。然而,由于封建等级制度的存在,中国传统契约精神不可避免的具有超越法律的伦理道德倾向、发展的妥协性和不稳定性以及缔约者的身份束缚与主体精神缺失等局限。因此,我们要科学对待中国传统契约精神,传承和发扬中国传统契约精神的独特优势、认识和利用中国传统契约精神的当代契合、反思和突破中国传统契约精神的时代局限,为我国的契约法治建设增添助力。

中国传统契约溯源之约剂名实考

本文以传世金石、竹木文书为基础,结合文献记录,对文献记录中的文书类别——大约剂和小约剂的特征、制作材料、制作原因、制作过程,及其定名进行讨论,借以发现中国传统契约之本源。还对中国法源,以及私约在古文书发展中的定位等问题做了一些讨论。结论性的意见是:作为中国契约渊源的约剂文书,其书立实践及规则奠定了中国私契文书书立的基础,并进一步推动了中国习惯法规的形成。

中国传统契约形制的演变

古代中国契约形制经历了从“合券为验”到“署名为信”的转变。实际上,这种转变是一种质的转变,前者功能在于分离后对证、辨别真伪;而后者因具有鲜明的个性化特征,可以直接作为主张权利的凭证和证据。单契因权利义务关系明确、实用性强的特征逐渐代替合同契成为古代中国主流的契约形制。

农民专业合作社失灵的现象分析

在介绍研究背景的基础上,对农民专业合作社失灵现象进行实证分析,探讨了合作社失灵的原因,提出了相应的对策。

事实合同在债法中的遭遇

在阐述事实合同理论基本含义的基础上,以社会现实之缔约行为为例对事实合同理论与传统合同理论的差别进行了分析,得出了事实合同具有一定的合理性,来源于商业社会的实践,但事实合同理论并不能取代传统之合同理论的思考。最后论述了事实合同理论式微所带给我们的启示。

谈罗尔斯的正义理论及其借鉴意义

通过对罗尔斯的正义论与传统契约论的对比,指出罗尔斯的正义论实质上是道德契约论,道德是罗尔斯正义论的基础;罗尔斯提出的正义观是程序上的正义,即对合法性的探求,是对传统实体正义的突破。建设和谐社会应注重二者的互补性。这对中国建设市场经济中的道德失范、贫富分化的问题,以及加强社会主义法制建设具有借鉴的意义。

试论传统契约的权利保障机制

近年来合同纠纷案件居高不下,大量生效判决面临执行难,究其原因'失信'是其一。传统契约从形制到内容多角度保障契约当事人权益。从形制来看,半书的应用以及丰富的签押保障了契约的真实性;从内容来看,标的物的详细界定、违约责任的约定、中见人的参与以及先问亲邻制度的遵循保障了契约的有效实施。此外传统的诚信文化、缔约前当事人之间的充分协商以及'人从私契'的契约文化为契约的执行奠定基础。传统契约实践活动对现代合同实践依然具有一定的启示。

浅析格式合同

格式合同作为商品经济发展的产物,其对传统契约自由理念的挑战和博弈,成为学术界和司法界长期关注的热点,也引发了各国对格式合同的规制。我国《合同法》第39条、40条、41条对格式合同的订立效力及其解释亦做了具体规定。本文从格式合同的概念、特征入手,分析格式合同的利弊价值取向,在探讨各国对格式合同进行规制的不同法律手段基础上,针对我国格式合同立法的不足,提出了完善的目标与措施,以期为实现格式合同公平、效率、安全的社会价值抛砖引玉。