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论宪法漏洞的填补
被引量:
15
1
作者
柳建龙
《政治与法律》
CSSCI
北大核心
2020年第11期62-76,共15页
由于制宪工作和国家生活的复杂性、宪法的开放性、制宪者智识的有限性、情势变更或者特殊政治考量等原因,宪法可能存在漏洞。其确定应以实定的并不圆满的宪法体系为出发点,并以解释论为之;其间应妥善处理其与宪法的开放性、不成文宪法...
由于制宪工作和国家生活的复杂性、宪法的开放性、制宪者智识的有限性、情势变更或者特殊政治考量等原因,宪法可能存在漏洞。其确定应以实定的并不圆满的宪法体系为出发点,并以解释论为之;其间应妥善处理其与宪法的开放性、不成文宪法、宪法解释之间的关系,方能准确地发现宪法漏洞。可以以宪法解释、制定法律、宪法修改、宪法惯例等方式填补宪法漏洞,但不得违反宪法明文规定、目的、基本原则以及基本权利的本质内容。
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关键词
宪法漏洞
开放性
宪法
解释
基本权利本质内容
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职称材料
通信权的宪法释义与审查框架--兼与杜强强、王锴、秦小建教授商榷
被引量:
50
2
作者
张翔
《比较法研究》
CSSCI
北大核心
2021年第1期33-48,共16页
在"法院调取通话记录""交警查手机"等实践争议引导下,学者们借助基本权利限制的"保护范围—限制—限制的合宪性论证"的审查框架,推进了通信权的宪法释义。但将通话记录排除出通信权的保护范围,并不能有...
在"法院调取通话记录""交警查手机"等实践争议引导下,学者们借助基本权利限制的"保护范围—限制—限制的合宪性论证"的审查框架,推进了通信权的宪法释义。但将通话记录排除出通信权的保护范围,并不能有效解决实践难题,且因为过早窄化保护范围而会影响基本权利的保护效果。诉诸隐私权或者个人信息权的方案亦难以成立。应认识到《宪法》第40条存在因制宪者预见不足而产生的宪法漏洞。如果将"检查通信"理解为"示例性规定",则《宪法》第40条容有对通信权限制的其他可能性。在"通信内容"和"非内容的通信信息"分层构造下,可以建立起既能回应生活事实和实践争议,又能落实宪法严格保护目标的教义学体系和审查框架。基本权利个论的研究,有助于反思基本权利保护范围的"宽界定"或"窄界定",以及法律保留体系的普适性等基本权利总论问题。
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关键词
通信秘密
基本权利限制
宪法漏洞
基本权利竞合
法律保留
原文传递
题名
论宪法漏洞的填补
被引量:
15
1
作者
柳建龙
机构
中国社会科学院大学法学院
出处
《政治与法律》
CSSCI
北大核心
2020年第11期62-76,共15页
基金
2020年度教育部人文社会科学研究项目“基本权利干预研究”(项目编号:20YJC820031)的阶段性成果。
文摘
由于制宪工作和国家生活的复杂性、宪法的开放性、制宪者智识的有限性、情势变更或者特殊政治考量等原因,宪法可能存在漏洞。其确定应以实定的并不圆满的宪法体系为出发点,并以解释论为之;其间应妥善处理其与宪法的开放性、不成文宪法、宪法解释之间的关系,方能准确地发现宪法漏洞。可以以宪法解释、制定法律、宪法修改、宪法惯例等方式填补宪法漏洞,但不得违反宪法明文规定、目的、基本原则以及基本权利的本质内容。
关键词
宪法漏洞
开放性
宪法
解释
基本权利本质内容
Keywords
Loopholes in the Constitution
Openness
Constitutional Interpretation
Essential Elements of Fundamental Rights
分类号
DF2 [政治法律—宪法学与行政法学]
下载PDF
职称材料
题名
通信权的宪法释义与审查框架--兼与杜强强、王锴、秦小建教授商榷
被引量:
50
2
作者
张翔
机构
北京大学法学院
教育部人文社会科学重点研究基地北京大学宪法与行政法研究中心
出处
《比较法研究》
CSSCI
北大核心
2021年第1期33-48,共16页
基金
国家社会科学基金项目“我国国家权力配置的功能主义原理研究”(19BFX041)的阶段性成果。
文摘
在"法院调取通话记录""交警查手机"等实践争议引导下,学者们借助基本权利限制的"保护范围—限制—限制的合宪性论证"的审查框架,推进了通信权的宪法释义。但将通话记录排除出通信权的保护范围,并不能有效解决实践难题,且因为过早窄化保护范围而会影响基本权利的保护效果。诉诸隐私权或者个人信息权的方案亦难以成立。应认识到《宪法》第40条存在因制宪者预见不足而产生的宪法漏洞。如果将"检查通信"理解为"示例性规定",则《宪法》第40条容有对通信权限制的其他可能性。在"通信内容"和"非内容的通信信息"分层构造下,可以建立起既能回应生活事实和实践争议,又能落实宪法严格保护目标的教义学体系和审查框架。基本权利个论的研究,有助于反思基本权利保护范围的"宽界定"或"窄界定",以及法律保留体系的普适性等基本权利总论问题。
关键词
通信秘密
基本权利限制
宪法漏洞
基本权利竞合
法律保留
Keywords
correspondence confidentiality
limitation of fundamental right
constitution loophole
concurrence of fundamental rights
legal theory of reservation of rights
分类号
D921 [政治法律—宪法学与行政法学]
原文传递
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作者
出处
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被引量
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1
论宪法漏洞的填补
柳建龙
《政治与法律》
CSSCI
北大核心
2020
15
下载PDF
职称材料
2
通信权的宪法释义与审查框架--兼与杜强强、王锴、秦小建教授商榷
张翔
《比较法研究》
CSSCI
北大核心
2021
50
原文传递
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