会通中西:近代刑法变革思想的再考量——以“杀伤尊亲属”为考察基点

清末的法律变革是主动地摆脱传统法律束缚而模仿西方的法律制度,其改革的初衷是"会通中西"、"务必中外通行"。有学者认为近代的变法"事实上依然没有超出‘依从最新立法例’的境界"[1]。然而,从"杀伤尊亲属"的刑事立法实践考察中国近代的刑法变迁,该观点尚有商榷之处。通过梳理"杀伤尊亲属"的立法递嬗变迁,可以窥知清末和民国时期的法律人对于"会通中西"所作的努力,该思想是近代刑法变革的基本路向。

传统与当代之间的伦常条款——以“杀尊亲属罪”为例

1911年,《大清新刑律》颁布,标志着中国刑法典诞生。百年来,我国刑法的曲折发展一直是学界关注的热点。2010年4月17日至18日,华中科技大学近代法研究所举办了"中国刑法典诞生100周年"的学术研讨会,对于清末修律以来中国的刑法体系、罪名、刑事司法等方面的转变进行了集中交流。本期热点笔谈的三篇文章皆是提交于该研讨会的佳作,在此一并刊载,希翼借此及时展现此领域的最新研究成果,同时也有助于我们对于百年中国刑法史的反思。对于学界名家黄源盛教授,及孙家红、孔庆平两位博士的赐稿,及俞江教授的协助组稿,一并致以诚挚的谢意。

行之以渐:从《大清现行刑律》看“杀尊亲属罪”

清季变法修律,旧的《大清律例》被改造成《大清现行刑律》,以为过渡之用的总成之作,其立法条文之变动、司法适用之情形,一定程度上能够反映当时某些法律变革之观念。其中,杀尊亲属罪作为直接体现儒家纲常的核心条款,删修幅度较大;在各级审判厅的司法裁判中,又留存一定的生命力,但尚未触及诸如尊亲属的法律概念界定等实质议题。《大清现行刑律》作为近代刑律改革的脚本,体现了杀尊亲属罪在近代法律转型中的过渡性特征,不应该被忽视。

杀害尊亲属犯罪行为刍议

杀害尊亲属犯罪行为,是指故意杀害直系或拟制直系尊亲属,依法应受刑罚处罚的行为。刑法在评价该类犯罪行为时,要考虑公众的人伦道德情感,使刑法的制定和适用与社会公认的情理相符。在现阶段,应借鉴中外传统刑法和外国现代刑法的规定,通过司法解释,对杀害尊亲属的犯罪行为予以从重处罚。

现代国家治理中家国关系的重构——以杀害尊亲属为例的说明

由清末开端的现代国家主义治理体系,引发了立法与司法、情感与理智、传统与现代的矛盾。三对矛盾共同指向的问题是现代中国国家治理究竟需要构建何种家国关系。杀害尊亲属加重刑这一伦常条款既鲜明地体现了传统法律文化家本位的特点,又历经了近代国家主义改造,充分反映了家国关系的嬗变。国家主义进程使该伦常条款呈现出所加重刑罚梯度减小、尊亲属范围缩小的规律,但并不必然瓦解家庭伦理,其存废取决于执政者治理意识中对家国关系的态度。近代国家主义在清末救亡图存的语境中展开,虽倡民权,但偏重国家利益,最终形成了国家与个人的二元结构。在缓和国家主义治理危机,构建和谐社会的新历史语境下,宜通过家庭构建国家与个人间的第三元。对最触及人伦底线的杀害父母的犯罪行为加重刑罚,重塑家庭伦理,构建现代国家治理所需要的基本温情,从而凝聚社会团结,塑造兼具平等与温情的家国关系,缓解国家主义治理危机。

晚清杀尊亲属罪转型中的基本问题

尊亲属的概念、法典编纂及减刑主义的司法转向是杀尊亲属罪的近代转型中的基本问题。1902年清廷一改旧律“仅叙可原之情,不拟应减之罪”的裁判惯例,首先以司法判例的形式确定了减刑主义的司法转向。1907年《刑律草案》、1910年《修正刑律草案》均拟确立外祖父母的尊亲属地位,但1911年《钦定大清刑律》终未能将外祖父母纳入尊亲属范畴,应与外祖父母的“服轻而义重”、持服与否的旧律定位直接相关。关于杀尊亲属罪宜否另立专章并章节前置,礼法两派往来说理均流露出对旧律复杂且客观的认知。总之,借助近代西方法律之“器”修剪固有礼法伦常之“道”,杀尊亲属罪的近代转型试图在维系孝道伦理的同时,平稳推进晚清新政改革。

王船山函三为一的生时尽孝思想

王船山生时尽孝的思想内涵非常丰富,但可以用“函三为一”的结构将其统括。在“函三为一”中,“三”即尊亲、弗辱、能养,“一”则是指尊亲、弗辱、能养三者统合于以“爱敬之心”为基本依据的孝亲这一行为。尊亲、弗辱、能养的基本结构涵摄了众多具体的孝道内容:“尊亲”要求虔敬地尊敬父母,而不是通过尊敬父母来抬高自己,具有不可违逆性、等差性和纯粹无私性;“弗辱”则是“不敢轻”,广涉“志道”“顺亲”“谏亲”“爱身”等;“能养”不仅涵括物质之“养”,还涵括精神之“养”,二者缺一不可,但在重要性上精神之“养”更胜一筹。

中国文化精神论纲

源远流长的中国文化孕育了中华民族有别于世界其他民族的价值观念、理想境界、道德尺度和人生态度,这些共同构成了独具特色的中国文化精神。大略言之,中国文化精神体现为天人合一的自然观,和而不同的矛盾观,通变持中的发展观,刚健自强的实践观和尊亲尚德的社会观。

西周宗法结构下的玉石文化特征分析

宗法结构下的玉石文化传统是指西周时期形成的以《周礼》为文献背景①的宗法制度下的用玉、治玉传统。从原始宗法到封建宗法,再到科层制的传统社会,玉石文化传统也随之变化,数千年的玉石文化传统是继承着西周时期原始宗法的渊源成长起来。西周宗法结构下形成的玉石文化传统具有尊亲明信、礼化制式、惟德理想的特征,对于后世各朝各代,乃至今天都有深远的影响,亦表明了中国玉石文化与传统难以割离的血脉联系。传统用玉依循尊亲之道,成为品评贵族"君子"德行的价值标准,而中华民族的崇玉传统及玉德观念,正是在西周这个特殊时期的宗法结构之下,以规范化、系统化甚至文本化的形式发展起来。

《盐铁论》所见西汉尊亲思想及养老实践

随着我国老龄人口增多,在正确认识人口老龄化的基础上,如何应对人口老龄化的挑战是一个亟待解决的问题。西汉是古代养老政策形成的关键时期,以《盐铁论》为考察中心来探讨西汉时期尊亲思想的特点以及养老政策实践,有助于揭示古人面对老年群体时采用的策略。通过这种回溯,我们可以深入挖掘应对老龄化问题的经验,这不仅能丰富我们对老龄化问题的认识,同时也可以为我们解决当今老龄化问题提供有效的借鉴与参考。

新民主主义革命时期的刑事法规简析

新民主主义革命时期的刑事法规简析华友根新民主主义革命时期，由于处于战争环境和各方面的原因，各革命根据地和解放区还没有制定与颁行完整的刑法典，但关于刑事法规的内容，是比较全面而丰富的。当时的《赣东北特区苏维埃暂行刑律》以下简称《暂行刑律》）就是一个代表...

论我国的代位继承制度

代位继承是一项古老的继承制度。古罗马市民法即规定,凡先于被继承人死亡或被家父解放的男性继承人之子女,可以取得该继承人对其尊亲的应继份。日耳曼的习惯法本无此制,后受罗马法的影响,也逐渐承认了这种制度。至近现代的各国民事立法,如1804年的法国民法典第739～744条,民主德国民法典第367条等,都是关于代位继承的规定。代位继承,作为一项民事法律制度,在我国的古代法律中也有过规定。封建时期的中国,不仅承认宗祧代位继承,如嫡长子先于父亲死亡,则嫡长子的长子代位继承嗣位;且在家产分析中,亦有代位承份制度。唐律中的户婚篇规定:“诸应分田宅财产者,兄弟均分。兄弟亡者,子承父份。兄弟俱亡,则诸子均分。”国民党政府民法,对该制度也有较为明确的规定。解放以来,我国虽未制定出统一的民法典,但有关的民事政策和单行法规不少,《中华人民共和国继承法》(以下简称《继承法》)就继承方面的立法,为我国一部较为完备的法律。其第十一条规定的就是代位继承制度。我国的代位继承制度由于其本身的特点,而表现出与其他的继承制度不同的特征,研究我国代位继承制度的前提、范围和适用,具有重要意义。

甥舅情深见围屏——蒋介石与王贤甲关系初探

本文把作者在葛竹调查中发现的镂刻于围屏上的寿文内容首次在大陆公布于世,并从中揭示出蒋介石与王贤甲虽非嫡亲却胜过嫡亲的甥舅情谊。作者在把寿文与调查作分析、比较基础上,通过评析王贤甲其人、王贤甲与蒋介石的关系,试图从一个侧面反映出蒋介石其人,以及他与故土的不解之缘。

明清律亲属间正当防卫条文研究

明清律中关于亲属间正当防卫的规定大部分沿袭唐律,同时也适应时代进行了调整,其所体现的中国传统法律思想对现代社会仍有影响。本文追溯了中国古代亲属间正当防卫的法律渊源,将其分为防卫奸淫行为、防卫尊亲属与“捕亡”防卫三部分,结合唐律有关规定与经典案例进行探究,最后总结了明清律中亲属间正当防卫相关条文的特点。笔者希望通过探究明清时期正当防卫的法律规制,得到对解决今日正当防卫立法与司法实践相关问题的启示。

中西法律传统中的“亲亲相隐”

本文认为，中国法史学界长期以来存在一个误解：亲亲相隐或亲属容隐，是中国传统法律特有的原则或制度。事实上，从古代到现代，从东方到西方，从奴隶制法、封建制法到资本主义法甚至社会主义法，都存在着“亲亲相隐”之类的规定。文章在对中西容隐制度的历史发展过程和阶段特征进行考察之后，主要就容隐制在中西法律传统中的相通与相异、在不同社会制度中的相近与相异、在不同法系中的相同与相异之处作了初步的分析与归纳。作者认为，关于如何认识和评判亲亲相隐这一法律—文化现象在人类文明史中的地位和价值，特别是它在当代社会中可能具有的功能和意义，是今后的研究所应回答的问题。

亲亲相为隐:中外法律的共同传统——兼论其根源及其与法治的关系

亲亲相为隐：中外法律的共同传统———兼论其根源及其与法治的关系范忠信引言这个题目本身可能就有些骇人耳目，但只是在陈述一个长期被人们忽视且无法作任何别的概括的客观事实。人们通常以为，“亲亲相为隐”是中国封建宗法主义法律传统的特有原则之一，是中国传统法...

中西伦理合璧与法治模式的中国特色

一、引言任何民族的法制或法律秩序，都是“形”“魂”统一体。“形”即典章制度、相关设施及其运作；“魂”即观念、伦理形式的法或法伦理，①它是一个民族共奉的“自然法”、“神圣法”、“天理天则”等。它常常可能是一个民族现实法律秩序在人们观念中的反映，但却是批...