刑法、刑罚制度的正当化根据论与犯罪化论、犯罪论

本文意图在刑法、刑罚的正当化根据论视角下,体系性地考察犯罪化论或犯罪论应有的理论构成。基于刑法体系的目的,将犯罪论的指导原理归结为犯罪抑止。与此相对,在刑罚的正当化根据论层面,基于预防效果的不可预知及政策的妥当性而应当采取报应性的正义模式。仅凭危害原理并不能直接对行为人予以非难,必须对不正侵害构造予以明确化,责任的本质是对行为不正性的非难。传统认识将非难与预防相对立,但如今,由于刑罚制度的正当化根据因预防而一元化,非难的正当化必须基于预防进行解释,这便是展望性非难的理论本质。在量刑论部分,必须将刑罚作为沟通的结果予以理解,犯罪人必须能够对非难予以应答。为了能够实质性地判定责任相应刑,应当采取基于均衡原理的非难模式量刑论,通过考虑预防而决定量刑。