差异化股权结构的控制权强化及约束机制——以科创板相关制度设计为视角

差异化股权结构所具有的控制权强化功能使其日渐成为公司治理结构的新选择。但随着时间的推移,因其控制权的弱资本性、高度稳定性以及高度人身依附性所导致的所有权激励失灵、市场监督失灵、控制人失灵等诸多弊端会逐渐呈现。现有的《上海证券交易所科创板股票上市规则》对特殊控制权的约束和规范功能存在局限。差异化股权结构下约束控制权强化弊端的有效机制应当以事前威慑与事后矫正并举的日落条款为主,辅之以事中监督的独立董事制度和监事会制度,由此形成一套多层次、多角度、相互配合的控制权制衡体系,有助于形成差异化股权结构下防止控制权过度强化的有效公司治理秩序。

差异化股权结构时间性风险与科创板治理

差异化股权结构作为特殊股权结构在科创板率先准予适用,但其控制权强化特性削弱了现有治理机制的监督效用,容易导致控制权固化从而增加投资者与证券市场风险。部分学者主张引入时间日落条款,以其触发的绝对性避免差异化股权结构的永久存续。但时间日落条款所针对的时间性价值贬损问题在实践中并不显著,时间性价值贬损作为外部表现内含着特别表决权股东能力减弱、持续性减持、内部监督形式化等多重形成原因,应针对性调整治理规则。文章遵循科创板治理理念,主张针对实践中出现的问题制定严格限制规则,对潜在的理论风险进行以信息披露为主的限制性程度较低的持续监管。在科创板现有规则下,明确特别表决权股东定性并辅以公平交易为主要内涵的信义义务,要求差异化股权公司增设绩效日落条款,结合信息披露规则和交易所问询函制度,保障触发的及时性、合理性与灵活性。同时,通过调整独立董事、监事制度提升内部监督效用和信息披露实效性,构建具备针对性、灵活性、实效性的差异化股权公司治理机制。

差异化股权结构公司中董事会的制度再造——基于交错董事会条款的视角

科创板允许上市公司采用差异化股权结构,使得其公司治理可进行表决权差异安排,部分股东可行使特别表决权。然而差异化股权结构可能导致管理人员与董事身份的重合,二者之间的界限愈加模糊,董事会的监督作用趋向失灵。本文分析交错董事会条款的合法性及其对优化董事会制度的积极作用。在交错董事会条款下,一方面从董事选举的角度出发,设置股东的董事提名权限制条款与独立董事选举的双重表决制;另一方面从董事会职能改变出发,通过将董事会日常经营决定权下放至经理层,专心于战略制定与公司长远经营,实现董事会制度再造,以保障差异化股权结构的顺利运行。