引人误解的广告之概念及认定标准探析——以德国新《反不正当竞争法》为借鉴

以德国新《反不正当竞争法》为借鉴，我国立法中“虚假广告”的概念应当被“引人误解的广告”概念所替代。即在以竞争为目的的商业广告中使用直接或间接的虚假宣传内容或者隐瞒足以影响交易的重要事实．使广告受众对产品或服务产生足以影响交易与否的重大误解的广告宣传。在确定一则广告是“否引人误解”的标准在于广告本身是是相对人产生了对于产品或者服务本身、提供商品或服务的主体或者价格等足以决定交易与否对的要件的误解。这样才可以在定性和定量两个方面确定“引人误解的广告”，并且寻找到可供操作的评价标准，切实维护市场秩序。

略议规制传销的必要性——借鉴德国新《反不正当竞争法》

上世纪 90年代以来 ,“传销”的蔓延造成了日益严重的社会问题。它源于行政法理论界探讨所得的“谨慎尝试”观对许可“传销”的倡言 ,但对这些法律研究的反思未曾开展。补作这项工作需要以系统法律理论分析“传销”及其相关问题。对德国新的《反不正当竞争法》第 16条的系统分析显示 ,以普通法规制“传销”比以行政法有根本性优点。笔者进言采纳德国新的规制模式 ,以竞争法摧毁“传销”这种社会“顽疾”。

德国新反不正当竞争法评介

基于法典化、自由化及协调化之目的,德国于2004年制定了新的反不正当竞争法,该法吸收了判例法与欧共体指令的积极成果,从而在立法内容、立法技术等方面都实现了突破。

《德国反不正当竞争法》视角下广告屏蔽软件的合法性问题

近几年,互联网广告屏蔽软件的合法性问题成为德国法学界的一个热点问题。免费提供具有"白名单"功能的广告屏蔽软件是一种《德国反不正当竞争法》意义上的商业行为,而软件提供者和网站经营者的经营模式也决定了二者之间存在竞争关系。但在对各方利益进行衡量后可以发现,广告屏蔽软件并没有对网站经营者的利益和经营模式造成任何不正当的侵害。所以,提供广告屏蔽软件的行为是一种符合《德国反不正当竞争法》规范的合法行为。德国的司法经验能够为我国的司法实践提供有益启示。

《反不正当竞争法》规定之外的六种不正当竞争新形式

竞争是社会发展的动力,也是市场经济的典型特征。公平的竞争是市场经济秩序良性运转的保障。但竞争的残酷性必然会带来它的副产品——不正当竞争。不正当竞争不仅会严重损害竞争对手的合法权益和消费者的正当权益。

论“新类型作品”侵权行为的反不正当竞争法规制

技术的不断发展推动创作与传播手段的更新,作品种类也因此不断丰富,但著作权法对作品类型的配置总是滞后于传播技术的发展,而目前中国对这些"新类型作品"的法律保护问题存在较大争议。以反不正当竞争法对模仿、抄袭"新类型作品"的行为予以规制具有必要性与合理性,但必须克服将竞争利益"权利化"以及行为评价"道德化"的倾向,在个案中依照比例原则对所有市场参与者的利益作出权衡,最终判断涉案行为正当与否。

反不正当竞争法一般条款的体系化功能——德国2015年《反不正当竞争法》改革对中国修法的启示

一般条款是成文反不正当竞争法的灵魂。一般条款在上游连接起立法目的,在下游连接起法律责任,从而支撑起整部反不正当竞争法的规范适用体系。因此,一般条款的调整是反不正当竞争法改革的关键。德国2015年新《反不正当竞争法》表面上对一般条款进行了精简,实际上却通过其拆分,树立了消费者保护和竞争者保护的内部二元体系。而我国《反不正当竞争法》修订草案送审稿对一般条款的修改止于不正当竞争定义的补充,一般条款系统化功能不足的问题没有得到解决,还有待于下一步的彻底改革。

“好评返现”行为的违法性分析及规制路径——兼议新《反不正当竞争法》相关规定之缺漏

"好评返现"行为是网络购物兴盛背景下,经营者所采取的一种不正当竞争手段,其无形中损害了消费者的公平交易权和其他诚信经营者的合法权益,造成市场秩序混乱的局面。目前新《反不正当竞争法》并没有明确经营者所采取的诱导消费者做出"好评"进而"返现"的行为是否属于不正当竞争行为,司法实践的适用依然存在困境。对此相应的规制路径在于国家通过扩张解释手段,将该行为纳入法律的范畴,明确其违法性;充分发挥第三方支付平台的市场监督作用。

中德《反不正当竞争法》比较

从《反不正当竞争法》的立法宗旨和指导思想入手,揭示并阐明了中国与德国在制定该法中所共同维护的市场基本价值———经济自由,继而比较了两国法律中对不正当竞争行为的认定以及一般条款的设置问题,然后参照德国法中的相关规定探讨了我国《反不正当竞争法》在法律责任体系的规定方面的不足,并给出了可供借鉴的改进建议。

商业秘密之法律保护的困境与出路——兼评新《反不正当竞争法》商业秘密条款

经济全球化使得商业秘密的保护越来越受到重视,为此,我国《反不正当竞争法》对商业秘密条款进行了多次修改。但对比国内外的司法实践,我国商业秘密的司法保护仍有待加强。因此,为进一步完善商业秘密保护制度,应采取以下措施:将符合条件的大数据纳入商业秘密保护范围;增加诉讼程序中接触商业秘密人员的禁令制度,防止“二次泄密”的发生;规范职工的保密义务;在加大处罚力度的同时,使法律救济途径多样化并完善豁免制度,才能有效保护商业秘密,保证企业的竞争优势。

中德《反不正当竞争法》比较——兼谈对我国《反不正当竞争法》完善的启示

2004年7月8日,德国新的《反不正当竞争法》开始实施。对中德两部《反不正当竞争法》立法保护目的、不正当行为的定义、不正当行为的具体规定以及法律责任四个方面进行比较,从而反思我国《反不正当竞争法》存在的缺陷与不足,进一步探析德国这部新法对完善我国《不正当竞争法》的启示。

论新刑法对不正当竞争犯罪的规制

市场经济是法制经济,在市场经济发展中,需要建立和维护良好的市场交易和竞争秩序。1993年12月1日开始实施的《反不正当竞争法》就是一部规范市场行为,确定竞争规则的重要法律。该法在第二章共用了十一个条文列举了我国经济生活中存在着的不正当竞争行为。在法律责任章节中,规定了其中三种行为可以追究刑事责任,即经营者假冒他人注册商标的行为构成犯罪的;销售伪劣商品构成犯罪的;贿购贿销行为构成犯罪的。而对于其他不正当竞争行为,如侵犯商业秘密。

不正当竞争行为类型化的比较研究——欧盟法与德国法的经验

随着我国市场经济日新月异的发展和反垄断法的颁布实施,加快修订我国反不正当竞争法成为完善市场经济法律体系所面临的重要任务之一。本文从我国反不正当竞争法的立法目的出发,针对不正当竞争行为的类型化问题,对比欧盟2005年5月出台的不公平商业行为指令和德国2008年12月最新修订完成的反不正当竞争法,进行了探索研究。在借鉴发达国家先进经验的基础上,为我国现行法提出了修订建议。

论中德反不正当竞争法中的网络商业诋毁问题

德国作为世界上第一个进行不正当竞争立法的国家，在不正当竞争的相关立法技术上较为成熟，其对商业诋毁行为的构成要件的限定和区分贬低商誉与诋毁商誉概念的不同或许可以为我们应对网络时代商业诋毁问题提供对策和经验。为此，通过案例证明了这些立法技术的必要性和重要性。

内蒙古小肥羊餐饮连锁有限公司诉华程科贸公司不正当竞争纠纷案——关于知名商品特有名称问题的新思考

知名商品的特有名称受到我国反不正当竞争法的保护，但在具体适用中，实务界和理论界对“特有名称”的认定往往与通用名称发生混淆，究其原因在于，未能从动态角度分清二者的同源关系。另外，从我国反不正当竞争法的规定来看，对知名商品的特有名称的保护采用的是“规制”方法。实践证明，这一方法所提供的保护是不充分的，因此有必要进一步研究如何利用“权利化”方法保障经营者的利益。

德国反不正当竞争法的发展与创新

2004年7月8日,德国新的反不正当竞争法开始实施。新法紧跟时代的步伐,以竞争法自由化和欧洲化为目标,将迄今为止由司法和学说所创造的判例法进行了概括梳理并使之法典化,满足了现代法的透明性要求。同时,新法加强了对消费者权益的保护,彰显了其“消费者友好型”的特征;而且新法通过列举的方式将不正当竞争行为更加具体化,增强了新法的可操作性又未丧失其灵活性。这为我国反不正当竞争法的修订提供了借鉴。

德国反不正当竞争法的发展与启示

德国反不正当竞争法的发展与启示●林燕平一、引言社会主义市场经济的顺利发展，有赖于竞争机制的形成和运转。竞争法作为维护市场经济公平有效的手段，在市场经济国家中占有十分重要的地位。近年来，中国学者在研究竞争与反不正当竞争的法律问题时，已注意到比较、汲取西...

《反不正当竞争法》修订的新与旧

2022年11月,国家市场监督管理总局按照《国务院2022年度立法工作计划》安排,起草并公布了《中华人民共和国反不正当竞争法(修订草案征求意见稿)》(以下简称《反法修订草案》),最为显著的变化是其力图将伴随新经济、新业态、新模式迅速发展而来的,经营者利用数据、算法、平台规则等实施的新型不正当竞争行为收纳进来,再对若干理论界与实务界已有较多讨论的条款予以增补调整,在保持大框架不变的情况下,将《反不正当竞争法》从33条扩展到48条。由此可见,本次修订堪称大动作。下面本文拟分别从“新”与“旧”两个方面作简要讨论。

对知名商品特有名称不宜进行专用保护——兼评我国《反不正当竞争法》第5条第2款规定

我国《反不正当竞争法》第5条第2款规定:经营者不得擅自使用他人知名商品特有名称或使用与知名商品特有名称相近似的名称从事市场交易,损害竞争对手。该条规定充分肯定了知名商品拥有人对其商品特有名称享有专用权。确定“商品名称”专用,在我国立法中这是首次,在世界各国立法中也极为罕见。笔者推测立法意图,此条规定是出于保护我国在特定历史条件下形成的“知名商品特有名称”这一特殊现象而设,但该条规定不合法理,它的适用,将会影响我国市场竞争机制的正常运行以及导致我国知识产权保护体系的混乱。为完善我国立法,研究“商品名称”实属必要。