论公私协力的公法救济模式及体系现代化——以担保国家理论为视角

当代中国兴起的公私协力,体现了国家治理体系现代化的本质,同时也提出了公法救济模式转型的需求。为了实现有效治理,需要借鉴德国担保国家理论,建构公私协力的"救济担保"模式。作为担保国家理论在国家司法权和公法救济的具体化,这一模式从理念上、性质上、结构上等多个方面实现了对公私协力的公法救济转型,同时也为公私协力的行政诉讼机制等公法救济体系革新奠定基础。基于此种模式,实现公私协力的公法救济体系现代化的路径选择应为:按照修正后的法律关系理论实现全方位的救济,构建对非型式化公私协力的公法救济担保机制,整合基于公私协力行为性质的公私法救济途径,发展与公私协力模式相符的新型行政诉讼种类。

私主体参与行政任务中的担保国家理论研究

随着私主体参与行政任务的兴起,国家实现了由执行者向担保者的转变。在理论上,基于民主原则、基本权利保障原则和社会国原则,国家应承担担保责任,在实践中,立法、行政、司法机关应分别需要通过合作法制的健全、契约规制的形成以及有效救济途径的构建三个面向来具体落实国家担保责任。

论担保行政与担保行政法——以担保国家理论为视角

行政改革浪潮背后代表着国家理论的巨大变迁,也即现代国家已经从"给付国家"转变为"担保国家"。担保国家理论使得国家从公共服务的提供者转变为担保者,国家责任从执行责任转变为担保责任。国家理论的这种转变引起了传统行政与行政法的重大变革,产生了新的行政类型和新的行政法,即担保行政和担保行政法。随着我国公私合作领域的大力扩展以及行政任务私有化的快速推进,担保行政和担保行政法必将成为我国行政法学研究的主要对象及重中之重。

公共服务购买中的政府责任及实现机制——以担保国家理论为视角

政府购买公共服务并不是政府推卸责任的借口。但政府履行性职能的外包使得行政任务履行的主体和行为方式发生了变迁。这势必会动摇传统的公法规制下的政府责任及其履行方式。因此需要建构新的适用于购买公共服务的政府责任框架。担保国家理论为公共服务购买中新的政府责任框架的构建提供了新的理论视角。基于担保国家理论,在购买公共服务中政府虽然不再负有直接供给公共服务的责任,但基于民主正当性和基本权利保障的原则,政府应承担担保责任。具体表现为:组织责任、监管责任和接管责任。这些责任的履行需要政府通过法制、规制、互动和评估等四个机制来实现。

“担保国家”的内涵及其与“合作国家”之比较

国家角色模式的演变主要着眼于国家任务的承担及其实现方式的变化,近代以来,国家角色模式经历了从夜警国家到福利国家再到担保国家的三次嬗变。民营化及公私合作的发展促使国家与私主体越来越多地共同承担公共任务,分担了福利国家的给付之累,也促进福利国家模式向担保国家模式转变,其中,行政任务的民营化及公私合作是担保国家模式的主要背景,担保国家理论便是要探讨在民营化及公私合作背景下国家对公共任务的最终落实如何承担担保责任。担保国家与合作国家内涵相近但各有侧重,且均有重大意义。

公私合作的公法调适——以国家担保责任为中心

现代国家行政任务趋向专业化、复杂化,行政给付能力面临严峻的考验,公私合作因而兴起,多面混合的法律关系使得以公私二元为基础的传统行政法面临挑战,公私合作中的角色悖论、民主赤字、公法逃遁等内生局限,为公法介入提供了正当性基础,通过公法和契约,调适公私的冲突,规制合作风险,规范私人自主规制与政府公共规制的担保责任,构建基于公私责任分担体系的担保国家,保障公私合作之达成。

国家担保责任视角下公私协力国家赔偿制度的构建

公私协力的兴起,对我国法律制度构成巨大挑战。国家担保责任理论为人们分析公私协力法律问题提供了理论资源,同时也为设计公私协力国家赔偿制度奠定了理论基础。在构建相关制度进程中,应将国家担保责任理念落实到公私协力国家赔偿的全过程,实行公私协力的公共权力归责原则,同时在国家赔偿责任方式上应由公私部门进行责任分配,并从国家赔偿权行使程序上,着力把握好公私协力三面关系的法治要求。在国家担保责任视角下完善我国国家赔偿制度,有利于规范公私协力中的特殊权力与赔偿责任,促进公私协力的良性发展。

论国家担保责任:主要内涵、理论依据及类型化

行政任务民营化导致国家责任发生了重大转变,国家不再承担公共任务的执行责任,转而承担国家担保责任。国家担保责任的主要内涵表现为国家对民间机构顺利进行公平竞争予以担保的义务,以及对公众持续获得高品质、便宜的产品和服务予以担保的义务。国家承担担保责任的理论依据是基本权保护义务理论、辅助性理论和国家与社会合作理论。作为一种新型的国家责任,国家担保责任可以类型化为国家管制责任、国家监督责任和国家接管责任。国家担保责任在未来的我国行政法学理论中必将占有理论基础的地位,未来的行政法也必将成为担保行政的法律。

美国国家担保学生贷款的经验及其启示

美国国家担保学生贷款政策自 2 0世纪 60年代实施以来 ,经过不断完善 ,取得了很大的成功 ,其主要经验有 :政府为学生贷款提供担保、灵活多样的学生贷款项目、利用市场经济手段促进银行参与、有效的运行机制以及采取多种措施保障贷款回收等。美国国家担保学生贷款与我国国家助学贷款模式比较相似 。

国际海底区域开发中的国家担保制度研究

深海海底所蕴藏的巨大的资源成为人类下一步所勘探和开发的对象,为了规范人类在"区域"的活动,《联合国海洋法公约》第十一部分确立了多项法律制度,国家担保制度是其中最重要的制度之一。中国作为《公约》缔约国和国际海底区域开发的先驱国家,于2016年2月26日通过《中华人民共和国深海海底区域资源勘探开发法》,虽然该法没有明确规定国家担保制度,但是我国的法人或者自然人若从事深海活动,必须要获得我国的担保,并向国际海底管理局提交国家担保证书以及其他相关材料,通过管理局审核,再同其签订深海海底资源的勘探和开发合同。具体制度的设计应与环境保护制度、许可制度相结合适用。

对国有商业银行国家信誉担保及其退出问题的思考

银行的经营是否良好、运行是否稳健主要取决于银行的信誉。提高和保持银行信誉的手段有 :提高银行的资本充足率 ,保持银行的稳定的收入流 ,政府对银行的支持和担保制度。在我国 ,长期以来 ,国有商业银行的资本充足率未达到国际标准 ,信贷资产质量低下 ,银行的盈利逐年减少 ,国家的信誉担保成为了国有商业银行稳健经营的关键性要素。在加入世贸组织后 ,金融业的开放将使得国家的信誉担保的作用不断减弱 ,国家信誉担保的退出面临着一系列的难题。作者认为 ,当前的现实条件决定了国有商业银行中国家信誉的退出和对其的产权改革可以且必须走一条渐进式交易求解的道路。

个人住房抵押贷款的风险转移机制--国家信用担保

从个人住房抵押贷款的风险转移机制这一角度出发，从商业保险公司对个人住房抵押贷款提供的保证保险内容入手，分析了商业保险公司暂时停办此类保证保险的原因是其包含了社会保险的内容。而社会保险是政府行为， 应由国家提供信用担保。文章以美国为例说明个人住房抵押贷款顺利发放， 是因为在个人住房抵押贷款一、二级市场皆有国家信用的参与。要想使我国个人住房抵押贷款象美国那样发达， 在个人住房抵押贷款的一。

国家担保:发挥社保基金参与助学贷款的独特优势

国家担保是助学贷款健康发展的根本保障。国家担保的助学贷款是优质的金融资产。社保基金机构拥有学生就业、薪酬、劳动保险和医疗保障信息,拥有与用人单位之间密切的业务联系网,拥有与商业银行之间信息资源共享平台,可以有效地监控、跟踪学生状况及回收贷款,发挥社会评估作用,促使高等教育机构为社会培养更多适用的优秀人才。社保基金参与国家担保的助学贷款,可以大幅度降低还款违约率,使社保基金安全地保值增值,实现双赢。

关于建立国家住房置业担保公司的构想

从建立住房置业担保公司的必要性入手 ,分析了担保公司应具备的基本职能 ,认为地方商业性担保公司难担大任 ,必须建立政策性的国家置业担保公司 。

《基础设施和公用事业特许经营管理办法》析论——以国家担保责任理论为视角

行政任务民营化使得国家不再承担行政任务的执行责任,转而承担担保责任。国家担保责任的承担和实现必然要求有与之相适应的行政法律制度,实施《基础设施和公用事业特许经营管理办法》就是使国家担保责任的制度化和规范化。它以国家担保责任为理论基础,彰显了国家担保责任的理念和精神,突显了国家担保责任的主要内涵和主要类型。它的制定和实施为我国担保行政法律制度体系的构建和完善提供了理论智识和实践样本。

农民合作经济组织发展中的国家农贷担保体系构建

随着经济全球化和社会主义市场经济的发展,农村土地家庭承包责任制的基础上,土地经营使用形式在农业产业化、现代化发展的召唤下正在悄然变化,农村土地流转和农民合作经济组织正蓬勃发展。本论文针对农民合作经济组织发展的资金短缺困难,提出构建国家农贷担保体系。认为国家应改变支农财政体制,通过国家财政拨款和发放农业投资基金等,建立农贷担保基金和农业投资基金,对不同农业项目采取不同的投资政策。同时建立农贷担保和投资监督中心,对国家担保和投资项目进行全程监督与指导,及其义务农业技术服务。

论调整公私协力的担保行政法——域外经验与中国建构

公私协力混合行政对传统行政法带来了诸多挑战,沿用既定的干预行政法或给付行政法实施规制已然力不从心,需以新型的担保行政法进行调整。作为一种"新行政法",担保行政法的兴起不仅是现代国家图像向担保国家演进的现实需要,是秩序行政法、给付行政法困境的时代呼唤,而且也是实现传统高权管制模式转型的内在要求。德国担保行政法具有框架立法的特色明显、公私法区分的相对化、阶段性管制规范的凸显、国家担保责任规则的兴起等基本特征,其经验尤值得我国借鉴。在中国,担保行政法与其他行政法并不是非此即彼的关系,其构建应注重在立法框架上,提升"私行政法"比重;在法律性质上,公法与私法功能互补;在规范体系上,"软法"、"硬法"兼施;在规则内容上,行政担保义务为调整重心。

警务辅助、权力代理、担保责任——“三位一体”的辅警理论

辅警职能定位层面的"警务辅助",辅警与警察关系层面的"权力代理",辅警责任归结层面的"担保责任",共同构成了我国辅警制度基础理论中的"三位一体"架构;"警务辅助"的职能限定是辅警制度建构的基础与前提,"权力代理"的关系界定是辅警制度运行的关键与枢纽,"担保责任"的归责厘定是辅警制度实施的保障与根基;"三位一体"理论架构的确立与应用,利于增进辅警管理的职业化与层级化、辅警履职的明确化与规范化、辅警担责的法治化与常态化。

“国家信誉”应从国有银行淡出

银行经营是否良好、运行是否稳健主要取决于公众对银行的信心 ,即银行的信誉。提高和保持银行信誉的手段包括提高银行的资本充足率 ,保持银行稳定的收入流 ,政府对银行的支持和担保程度等。我国国有银行的资本充足率未达到国际标准 ,信贷资产质量低 ,盈利逐年减少 ,国家的信誉担保成了国有银行稳健经营的关键性要素。在加入世贸组织后 ,金融业的开放将使国家信誉担保的作用不断减弱 ,国家信誉担保的退出面临着系列的难题。

城市化进程中的国家征收权异化及克服

现代意义上的城市化进程是以国家征收为基础展开的,国家权力具有自利性,没有限制的国家征收权必然异化。为处理经济发展与权利保障之间的矛盾,对宪法意义上的公共利益需要进行客观解释,并使这种解释在担保国家理论的指导下展开。土地、房屋征收行为的确属于行政行为,但房屋、土地征收行为与其他简单地体现为命令与服从关系的行政行为是存在差别的。由于房屋征收的对象为私主体所有的房屋所有权及合法享有的土地使用权,故而房屋征收行为的命令与服从关系便应受到私权保护的制约,从而体现出一定的平等协商性质。这就需要从理论上把征收补偿作为民事法律关系看待,在立法上建构合理补偿与违法赔偿制度,并以正当程序与比例原则,把国家征收权纳入司法审查的范畴。