“民商相对分立”模式下流担保条款效力规则之重构

在我国选择"民商相对分立"立法模式的大背景下,在对现有流担保条款效力规则进行反思的基础上,应建立"区分规则",对目的偏重、价值偏好、价值内涵、主体情况显著不同的民事领域和商事领域做出有区别的规定。对于民事领域的流担保条款并不必然否定其效力,赋予双方无理由撤销权即可;对于商事领域的流担保条款,不存在效力瑕疵就认可其效力;对于混合领域的流担保条款,仅民事主体一方享有无理由撤销权。"区分规则"契合"民商相对分立"的立法模式,抑制了非正义风险,具有最大的合理性。

多重视角下的流担保条款:反思与重构

传统民法学理论认为,流担保条款极易使债权人借债务人一时之穷困获得暴利,损害债务人或出质人利益,有违民法公平原则,因此有禁止的必要。然而随着市场经济的完善,交易双方获得暴利的机会大大减少;随着民法制度的不断构建,流担保条款在体现意思自治、维护利益平衡等方面具有潜在的巨大优势。以此为思路,展开对流担保条款的多视角的深层探讨,以流担保条款为基础,构建我国权利移转型担保法律制度将是一项有意义的尝试。

浅析国际商业贷款合同中的消极担保条款

消极担保条款是国际商业贷款合同中的一项重要条款,其目的是保证贷款人行使其要求借款人偿还贷款的权利不致于被排列于没有担保物权的其他债权人的权利之后,保证贷款人的优先受偿权,间接地限制借款人过度举债。但是我国立法对此没有相关的明确规定,在防范其法律风险和不违反中国法之强行性规定的同时,实践中应当从尊重当事人合同权利及国际惯例的角度出发,对消极担保持积极肯定的态度。

拍卖法中“不担保条款”的合理性法律分析

拍卖既有典型的买卖合同性质又有其特殊性。在一定条件下,拍卖行对拍品的瑕疵担保免责是拍卖行业的国际惯例,对这一免责条款,无论是理论界还是实务界争议颇多。本文从我国拍卖法中不担保条款的现行规定及其适用、拍卖法律关系中当事人的法律地位以及拍卖法的价值取向三个方面对不担保条款进行法理分析,以期为这项条款的正当性提供相应的理论依据。

浮动抵押之限制性担保条款的确立

2007年3月我国颁布《物权法》确立了浮动抵押制度,但该制度的运行步履维艰,造成这一困境的原因除我国市场环境因素外,还包括我国浮动抵押制度设计上的缺陷。运用语义分析、历史分析与逻辑分析等法学实证分析方法研究我国浮动抵押制度缺陷,探讨我国在浮动抵押制度中引入限制性担保条款的理论难点及其解决方案。

论流担保条款在民法典中的效力选择

对流担保条款界定的随意性,常使人们对其理解陷入困境,应避免将流质条款泛化的表述方式,将流担保条款作为流质条款和流押条款的上位概念。我国立法与司法对流担保条款均持全面禁止态度的理由主要在于个体保护和公益维护,但两者均经不起推敲,前者多建基于理论假设,后者则存在逻辑上的谬误。实际上,禁止流担保条款的效力仅在特定时期有其合理性,而原则上解禁流担保条款不仅与《民法总则》之精神一致,与民法原则和物权法体系也并不矛盾,同时还有利于促进经济社会发展。结合我国基本国情,建议在未来民法典的编纂中对流担保条款的效力问题宜采取折中主义的立法案例,在民事领域有条件地承认其效力,在商事领域则承认其效力。

银行在订立借款合同担保条款时应注意的几个问题

银行在订立借款合同担保条款时应注意的几个问题夏育生李永生担保条款是借款合同的重要组成部分，担保条款订立质量的好坏，不仅关系到银行资产风险和信贷资金安全，也会影响银行的声誉和形象，对银行的生存与发展至关重要。在我国《担保法》和《贷款通则》全面实施以后，...

浅析出版合同的担保条款

出版社在与作者签订出版合同时,在合同的具体条款中往往要求作者作出承诺,向出版社保证拥有作品的著作权;如果提供给出版社出版的是侵权作品,作者保证承担给第三人造成侵权的一切法律责任并赔偿由此给出版社造成的经济损失。在实践中,我们往往把这种条款叫出版合同的担保条款。担保条款的签订对出版合同双方都有重要的法律意义,特别是对出版社来说,它是开展正常的出版活动、保护自身台法权益的有力武器。目前。

浅析出版合同的担保条款

浅析出版合同的担保条款李承武出版社在与作者签订出版合同时，在合同的具体条款中往往要求作者作出承诺，向出版社保证拥有作品的著作权，如果提供给出版社出版的是侵权作品，作者保证承担给第三人造成侵权的一切法律责任并赔偿由此给出版社造成的经济损失。在实践中，我...

国际贸易合同担保条款欺诈及其对策

我国自一九七八年改革开放二十年以来，社会经济稳步前进，国内对外经济贸易日益频繁，特别是现代通讯业及计算机的高速发展，让今天各国间的距离变得越来越小。世界多极化和经济全球化趋势，给国际贸易制造了更多的商机。自关税与贸易总协定，即世界贸易组织出现以来，国...

执行和解协议中担保条款的法律效力

银行在清收不良贷款工作中，经常选择依法起诉并申请执行的方式，而基于债务人的还款能力不足，银行有时会与债务人签订执行和解协议．在还款期限、方式甚至还款主体等方面重新约定，以尽可能减少自身债权的损失。

罗马法中流担保条款的变迁

流担保条款滥觞于古罗马的简单商品经济实践。在罗马私法中,立法者对流担保条款表现出了不同的态度,或允许或禁止。流担保条款的立与禁是立法者基于不同政治经济社会背景和不同利益考量而做出的选择。

国际商业贷款合同中的消极担保条款浅析

消极担保条款广泛存在于国际商业贷款合同中，借款人向贷款人保证，在其偿清贷款前，不在其财产上设定有利于其他债权人的担保权益，从而使贷款人的债权利益得到维护。该条款在具体操作中的尺度和范围直接影响贷款双方的利益，需要在谈判和签署过程中谨慎把握。

浅析海商法与担保法关于担保条款的差异

从抵押标的物、抵押物登记程序、抵押权效力及抵押权实现方法上的差异等方面论述了海商法与担保法在担保条款上的不同。

执行和解协议中担保条款研究

执行和解协议中担保条款的性质不同于执行担保,“担保表示区分说”试图将执行和解协议中担保条款解释为执行担保,从而賦予担保条款执行力的思路无法实现。《关于执行和解若干问题规定》第18条赋予担保条款强制执行力的正当性基础在于担保人的单方承诺以及执行和解程序提供的低度事前程序保障。担保条款的制度目的在于促进和解债权实现,避免执行和解制度过度复杂化,故应当在准确识别、区分担保方式的基础上,规范解释赋予担保条款强制执行力的实质要件,设置相应的担保实现程序路径,与当事人的程序选择权协调一致。同时,为了防止事前程序保障不足而引起的实质不公以及执行拖延,还宜賦予当事人、利害关系人事后救济的机会。

担保条款对我国银行贷款风险缓释效应研究

担保条款作为一种缓解信息不对称的重要手段,在逆向选择贷款申请人过程中得到银行广泛应用。利用1996—2010年间我国上市公司银行贷款申请数据,本文分析了担保条件的贷款风险缓释作用,结果表明担保条款是满足银行贷款审核的重要条件之一,担保条款具有揭示借款人风险的功能,愿意提供担保的贷款申请人更容易遭到银行严格审查,具有较高的否决概率,担保条款对贷款利率形成了一定程度的替代效应。

证券公司资产管理合同中的担保条款效力再分析

券商资产管理合同中的保底条款往往被认定为违反法律禁止性规定而无效,实践中券商与客户往往会选择担保方式间接保障委托人资产安全。这种担保方式不符合《担保法》,与担保形式的法定主义及物权法定原则相悖,往往也被认定为无效。券商资产管理实践中出现的非典型担保正是为了融通资金而由当事人在实践中自行创立的,在性质上属于金融创新,体现了当事人的真实意思的表示。在我国融资渠道不畅、融资方式单一、融资难度加大、融资风险增加的大背景下,委托理财合同项下的担保有其存在合理性。监管层应认可其法律效力,但在当事人没有办理相关法律手续的情况下,如没有交付担保物或没有办理登记,则该担保不能对抗第三人。

民事调解担保条款中的常见问题及解决思路

在案件调解过程中,案外人若同意对被告的债务提供担保,可将其列为第三人参加调解。此时,法院应对调解协议的形式要件、实质要件及可执行性进行审查;还应采取当事人、担保人在调解协议上一旦签字协议即生效的做法,以避免担保人不签收调解书影响到调解协议的效力;针对不同抵押权和质权生效要件的差异,法院对不同生效要件的担保应采取不同的措施,以解决担保和调解生效时间不一致的问题。若未达成调解协议,第三人应退出诉讼。