英国的持续性代理权制度

2005年英国完善后的"持续性代理权制度"对成年监护制度有重大影响,比之我国目前的成年人监护制度方面的规定,我国的制度显得十分不足。本文介绍英国的"持续性代理权制度",希望对我国的立法或制度构建有所帮助。

试述英国新持续性代理权制度及其对我国构建意定监护制度的启示

英国新持续性代理权制度是典型意定监护制度,是2005年4月通过的英国《意思能力法》对旧持续性代理权制度修正的结果。从我国将来构建意定监护制度的视角,介绍英国新持续性代理权制度的修法背景及其相关的主要内容,提出对我国未来构建意定监护制度的设计。

英美持续性代理权制度中的监督模式比较

持续性代理权制度具有低成本、灵活及尊重本人意愿的优点。该制度利用者欠缺或丧失行为能力的特殊性决定了外部监督的必要性。美、英两国立法分别采用私人监督与公权力监督模式。前者有利于保护当事人隐私,且简单易行,节约司法资源;但在遏制代理权滥用方面收效甚微。后者具有监督全面、监督力度大等优势;又同时具有创设成本高、创设条件苛刻、一定程度上阻碍代理人行为的缺点。相比之下,我国的对应性制度——老年人意定监护更是存在监督缺失之问题,为弥补缺陷,我国宜采取平衡当事人自我决定权与遏制代理权滥用、融私人监督与公权力监督优势于一体的双重监督机制。

美国持续性代理制度的改革及发展

为了适应全球老龄化社会的需要,各国均致力于改革成年人监护制度。在二十世纪中叶,美国创造性地将监护制度和普通法的代理制度结合起来,提出了持续性代理权制度。该项制度不仅以管理财产为对象,而且在健康护理方面也能提供保护;这有利于保护残障者和高龄者的权益,同时充分尊重了他们的意志。

解读英国2005年《意思能力法案》

以往对于成年人监护制度的规定多见于民法总论中,并常与未成年人监护在一起,规定较为粗糙。英国2005年《意思能力法案》主要针对成年人监护中的监护人主体资格,监护人权限范围,监护人的产生方式,被监护人资格,监护程序,保护法院和公共监护人相关问题进行了规定。通过介绍《意思能力法案》,比较我国相关制度,并在此基础上引入其先进制度,并对其进行本土化,有利于改革和完善我国的成年人监护制度。

英国意思能力法评介

我国已经进入老龄化社会,行为能力制度和精神病人监护制度的完善也提上议事日程。英国于2007年4月2日施行的《意思能力法》不仅提出了对意思能力欠缺之人保护的五项基本原则,以及意思能力的判断标准;而且重点规定了新的持续性代理权制度,将持续性代理权制度适用范围从财产扩大到人身;同时设立了监护监督制度和预先保护容易受伤本人之三项关键制度,即独立意思能力拥护机构、拒绝治疗之事先决定、增设刑事罚;还专门设置了保护法院和公设监护人。该法所体现的科学性和可操作性,对我国行为能力制度和精神病人监护制度的立法及司法实务具有很好的借鉴意义。

美国老年人替代决定制度新发展及对我国的启示

美国《统一代理权法》是当前对持续性代理权制度加以规定的一部非常成熟的法,从尊重委托人意思,明确代理人权利义务,保障第三人承认等方面发展和完善了新内容,解决了之前州法分歧及代理权滥用的问题。做为替代决定机制,相比法定监护,它活用了成年障碍者残余的意思能力,满足了其生活正常化的需求。我国新出台的《老年人权益保障法》第26条已经初见类似制度的端倪,因此,该法对完善我国意定监护制度有着重大的启示意义。

《民法典》意定监护制度的教义学分析

《民法典》意定监护制度中协议主体、性质、适用序位、协商内容、监护人职责、成立和生效要件等,有待解释和明确。意定监护源于比较法上的持续性代理权,旨在保障自我决定权,本质是附条件生效的委托监护协议,其适用优先于法定监护。未被宣告行为能力欠缺者均可利用该制度,意定监护人的职责是履行代理人职责和禁止权利滥用,“丧失部分或全部行为能力”宜解释为任意性规范,委托事项、成立和生效要件等由当事人约定。

我国现行成年监护制度的重构

我国现行成年监护主要是成年精神病人监护,主要规定在我国《民法通则》,然而其不足随着社会的发展变化而日益显现,在监护理念、监护对象和监护类型上等都有不少需要完善的地方。西方国家由于很早以前就步入老龄化社会,因此,他们在成年监护制度方面拥有十分丰富的经验,在监护理念、具体的监护制度和相关程序方面都值得我国去借鉴。

论我国成年意定监护制度的完善

现今,随着高龄人群日益增多,家庭结构日趋复杂以及个人自我意识日益增强,社会对于养老和监护服务的现实需求也越来越大。各国均在积极探索完善本国的监护服务体系,其中以尊重和保障成人自我决策权为核心价值的成年意定监护制度广受青睐。如美国就此设立了持续性代理权制度、日本就此设立了任意监护制度。我国《民法典》第33条也顺应国际监护服务体系的发展趋势,明确规定了成人意定监护制度,但仅作概括性规定,可操作性不强。其中就存在制度授权范围不够具体、制度履行没有完善的监督保障机制等问题。成年意定监护制度对保护那些已经丧失或部分丧失行为能力成年人的合法权益、失能失智老年人的合法权益以及障碍者的自立和自我决定权方面都具有重大意义。鉴于此,本文通过对域外典型的成人意定监护制度进行梳理分析,从中提炼出值得我国借鉴的规则和理论。

意定监护制度比较研究及借鉴

现代法强调尊重自我决定权,各国新制度均强调以尊重本人自我决定权为制度设计的新理念。意定监护制度的适用优先于法定监护,为适应新理念,维持身心障碍者生活的正常化及尊重其自我决定权,急需修改相关立法以完善我国的成年监护制度。