浅谈渔业水域污染事故的责任认定及损害计算

1996年5月15日第八届全国人大常委会第十五次会议修正的<中华人民共和国水污染防治法>第二十八条授权渔政监督管理机构对渔业污染事故的调查处理.渔政监督管理机构由协助环保部门处理渔业污染事故转为全权调查处理的执法主体.这是法律赋予渔政部门一项新的职责.调查处理渔业污染事故、追查排污者责任和评估赔偿、调解纠纷等工作是渔政部门的新职能.如何公正、快捷的处理渔业污染事故,使受害方得到应有的赔偿.笔者根据多年从事处理一般性渔业污染事故工作的实践谈几点体会.

有声读物版权侵权中损害赔偿额计算的困境与纾解

有声读物版权纠纷中,权利人始终面临损害赔偿额难以计算的问题,具体表现为:权利人的实际损失或侵权人的违法所得均难以计算、参照权利的使用费适用范围不统一、法定赔偿自由裁量权过大且损害赔偿额较低以及实际损失等适用比例较低、法定赔偿适用比例畸高等。为破解权利人损害赔偿额难以计算的问题,应进一步规范适用损害赔偿额的计算方法:在计算权利人所受实际损失或侵权人违法所得时,应明确以市场价值作为计算标准,同时,以评估法作为确定其市场价值的具体计算方法;明确参照权利的使用费确定赔偿额的适用前提及范围;细化法定赔偿论证过程、提高法定赔偿额。此外,为改变实际损失等适用较少而法定赔偿适用畸高的现象,应认为上述损害赔偿额的计算方法在适用顺序上具有强制性,不可随意选择。

违约损害赔偿中的替代交易规则解释论

《司法解释》第60条规定了以替代交易价格为计算基础的损害赔偿计算方法。从替代交易的性质来看,其是一种针对违约的自力救济措施,同时兼具一定的义务属性。从替代交易规则的适用前提来看,替代交易作为自力救济可自由实施,但替代交易规则的适用以合同解除为前提条件。此条件的规范目的在于裁判的确定性与双方当事人利益的平衡。从替代交易实施的适当性要求来看,在替代交易具备商业上替代性时,应推定其符合市场价格,由违约方主张该价格明显偏离交易发生时所在地的市场价格来抗辩。在市场价格本身或偏离程度难以确定时,应综合考虑非违约方实施替代交易的目的和手段来适用替代交易规则。替代交易的高价格导致的过高损害赔偿额可以通过可预见性规则进一步加以限制。

日本专利侵权损害赔偿数额计算的理念与制度

专利侵权救济的实效性在很大程度上取决于侵权损害赔偿数额算定的司法判断。在此问题上,日本通过修法后近二十年的发展,从实体到程序都形成了较为妥当的制度架构,并在鼓励创新与抑制侵权方面提供了科学性的评价标准。更为重要的是,其从理念上突破了传统侵权行为法以"损害填补"为唯一功能的桎梏,通过损害赔偿制度探寻对于将来侵权行为发生可能性的最佳抑制,使包括权利人实际损失、侵权人所获利益、许可使用费合理倍数在内的各种损害赔偿计算方法统一服务于抑制侵权行为的制度目的。

日本专利侵权损害赔偿数额计算的理念与制度

专利侵权救济的实效性在很大程度上取决于侵权损害赔偿数额算定的司法判断。日本在此问题上,通过修法后近二十年的发展,从实体到程序形成了较为妥当的制度架构,并在鼓励创新与抑制侵权方面提供了科学性的评价标准。更为重要的是从理念上突破了传统侵权行为法以"损害填补"为唯一功能的桎梏,通过损害赔偿制度探寻最佳抑制将来侵权行为发生的可能性,而包括权利人实际损失、侵权人所获利益、许可使用费合理倍数在内各种损害赔偿计算方法统一服务于抑制侵权行为的制度目的。

减损规则的适用与违约损害赔偿计算

减损规则适用的关键,是违约后受害人可能实施减损行为或已经实施减损行为的合理性判断。减损规则可以细分为四个具体的规则,适用的情形可以区分为两种,一种为已经避免的损失,另一种是可以避免的损失。实务中,减损规则有时会直接体现在损害赔偿的计算方法中。

论“违法所得”在著作权侵权损害赔偿计算中的适用

著作权法实施二十多年以来,著作权侵权损害赔偿计算方式得到不断完善与发展,但实践中出现了过多适用法定赔偿、赔偿数额较低等亟待进一步解决的问题。损害赔偿过低成为权利人心中的隐痛,如何合理地计算赔偿额也是萦绕于法官心头的难题,更是一个值得关注与讨论的问题。目前讨论大多集中于如何合理适用法定赔偿、引入惩罚性赔偿机制等方面,而较少关注"违法所得"这一基本方法的适用。"违法所得"的适用及其与"实际损失"的协调是解决赔偿额过低的重要方式,更是坚持全面赔偿原则的基本要求。赋予当事人选择适用赔偿计算方式的权利,能更好地维护权利人的利益。目前的法律中已有遏制侵权行为的制度设计,应严格限制惩罚性赔偿机制的适用,以维护公平合理的法律价值目标。

我国证券虚假陈述损害赔偿额计算规则研究

随着证券市场不断发展,我国唯一的证券虚假陈述损害赔偿额计算规则难以应对现阶段多样化的证券虚假陈述违法行为。本文对我国虚假陈述损害赔偿计算规则的运用现状进行了实证研究,发现了我国实践中法官对于虚假陈述损害赔偿计算规则运用的创新点与局限。究其缘由,主要为法律供给不足,计算规则僵硬、欠缺科学性等原因造成。最后本文提出了从"一刀切"到"具体问题具体分析"的改进思路,并建议构建多种赔偿计算规则并存的证券欺诈民事赔偿体系。

买卖合同中损害赔偿主客观计算之冲突

损害是一个客观事实 ,但损害计算的参照不同 ,损害赔偿额也就不同。在买卖合同中 ,计算冲突产生后 ,宜将计算方式的选择权赋予赔偿权利人。

中国七编制《民法典》中统一损害概念之证成

中国七编制《民法典》不设债法总则编,赔偿法散见于合同、侵权等分编,赔偿法的理解适用与体系建构更具挑战。损害研究应转向体系视角,借损害概念贯彻赔偿法基本理念与原则,整合损害赔偿体系。《民法典》第1182条、第1184条区分财产损害与损害计算,未采差额说,人身侵害之损害的确定应一致。人身伤亡是《民法典》第1002条、第1003条、第1004条保护的生命权、身体权、健康权之减损,构成损害。伤亡损害之赔偿需借助拟制,赔偿标准随社会与法律发展调整。精神损害赔偿与惩罚性赔偿定位不符,不应以惩罚为目的。合同为合作框架,可填充精神利益。可预见性与因果关系相当性观察视角不同,但均以事物发展的盖然性为判断基础。以增益人身权为标的之合同,精神损害为人身损害的通常结果,符合可预见性。以安宁、享受为目的之合同,给付为精神利益载体,于相对人具有确定性和公开性,可类推人格权。《民法典》第996条作为"违约"精神损害赔偿依据之疑点应以法律解释方法祛除,侵权责任编第二章在赔偿法意义上可得参照。惩罚性赔偿坚持客观损害和损害基数原则,以弥补"执法缺口",避免沦为单纯惩罚,与行政法、刑法重复。在消费欺诈情形下,价款通常是采用"交换说"且不考虑抵销时的损失。为减轻举证责任、便利消费者维权,法律将其统一推定为损失,作为惩罚性赔偿之基准。未来应增加实际损失基准,维护体系统一并避免限制消费者诉请缔约过失责任。上述"损害之统一"彰显损害与损害计算有别、与责任法"领域"不直接捆绑、与赔偿适度关联等理念。深刻理解、坚持这些理念方能使赔偿法"形散神聚",科学性与体系性兼顾。

融资租赁合同中逾期利息计算条款的性质及其司法适用

融资租赁合同中的逾期利息计算条款包括单独约定、与违约金条款同时约定两种情形。逾期利息计算条款的性质存在损害赔偿计算方法说和违约金说两种观点,从规则解释、平衡双方当事人利益、尽可能维持合同条款的有效性等角度看,违约金说更具合理性。将逾期利息计算条款定性为违约金条款后,以实际损失作为调整违约金的主要依据,通过对出租人资金占用成本的分析可以明确违约的实际损失。《民间借贷司法解释》确定的利率限制仅能作为裁量的参考,不能作为判断违约金是否过高的法定标准。

商标侵权惩罚性赔偿数额计算与实际应用

随着市场经济的发展,商标侵权案件数量与日俱增,由于商标权自身的特点,权利人维权困难。为应对这一困境,《商标法》于2013年引入了惩罚性赔偿制度,同时2020年颁布的《民法典》也在知识产权领域引入该制度。论文着眼于《商标法》63条规定的惩罚性赔偿制度的三种损害赔偿数额计算方法:权利人实际损失、侵权人获利、商标许可使用费,从理论的角度.探究三种计算方法的适用,从实证的角度分析三种计算方法在司法裁判中的应用,并提出完善建议。

浅析The MTM Hong Kong案对出租人请求损害赔偿的影响

关于英国法下航次租船合同承租人提前毁约时出租人请求损害赔偿的方法,一般是按照Smith vM’ Guire案所确定的规则:根据被毁约的租船合同本应获得的运费收入减去船舶为减轻损失而寻找的替代租船合同所赚取的任何净利润。也即,在存在可用市场的情况下,将被毁约合同约定的完成日期作为一个截止点,仅计算在此截止点之前的差额,在此之后的差额一概忽略。然而,The MTM Hong Kong案法官在计算出租人损害时,也考虑到截止点之后存在的损害,给原有的原则带来一些影响。本文将通过介绍该案的案情来阐述航次租船合同下出租人请求损害赔偿计算的一般原则与例外情况。

我国垄断致损赔偿责任制度的完善

我国反垄断领域的立法及司法实践均存在着"对垄断致损赔偿责任规定过于原则的不足且赔偿数额主要以填补损害为主"的问题,这极大地限制了反垄断民事诉讼在我国的发展。因此,学习国外垄断致损赔偿责任实践的有益成分,完善我国垄断致损赔偿责任制度中有关"损害计算方式、损害计算标准及赔偿力度"的规则,是促进我国反垄断司法实践不断前进的有效途径。

人格权侵权中的许可使用费赔偿研究

许可使用费属于立法规定的客观损害计算方法。人格权商业化运作的主要方式是权利人授权第三人使用,故采用许可使用费的计算方式得出的损害结果比较接近实际损害的形态和范围,从而适宜实现侵权损害的填补功能;相比实际损害、侵权获利等损害赔偿方式,许可使用费较少面临难以确定的困难;相比法定赔偿方式而言,后者并非损害计算的方法,实际上是放弃完全赔偿的原则。《民法典侵权责任编》在人格权侵权损害赔偿的规范中可以考虑引入许可使用费的损害计算方法。许可使用费的计算的时点应当为侵权行为发生时,在确定具体数额时应当综合考量权利人同期其他许可合同约定的许可使用费数额、人格要素的商业价值等因素。

WTO和欧盟反倾销规则的比较

反倾销税的裁定,在国际上既可以根据WTO的法规,也可以根据各国的国内法。中国入世后,有权利根据WTO的反倾销协议,对于WTO的成员国国内法与WTO反倾销协议的不一致处说“不”,以保护中国出口商的合法权益。本文从正常价格,出口价格、损害的计算等各个方面,对比了WTO反倾销协议与欧盟反倾销规则的不一致处,希望对中国出口企业应诉欧盟的反倾销案有所帮助。

中国甘肃省定西陇海乳品公司诉美国BECWOOD公司拒受订单下有机菊粉争议案评析

美国Becwood公司以中国定西陇海公司出口的有机菊粉受水污染为由,单方面解除订单下第三批和第四批的货物。中国定西陇海公司在美国法院起诉,告美国公司违约和欺诈,要求就损害进行赔偿。美国公司提出反对动议。美国法院认为,中国公司没有提供因取消第三批货物和第四批货物而造成的损害的时价,因而损害不存在。本文对该案的案情、法院推理进行了归纳整理,并就该案涉及到的《联合国国际货物销售公约》相关条文进行了分析,指出了美国法院分析中可能存在的错误。

我国商标侵权适用法定赔偿的新思考--基于北京知识产权法院2015-2019年判决的分析

法定赔偿是我国商标侵权损害赔偿的重要组成部分。北京知识产权法院5年来的司法实践表明:法定赔偿适用的比例畸高,法定赔偿判赔数额和支持率呈现不稳定的趋势,法定赔偿的考量因素体系也正在形成。但是这仍然无法改变法定赔偿存在偏离末位救济的立法初衷、部分背离补偿性赔偿的功能以及缺乏较为一致的适用规则等问题的现状。基于此,应对我国商标侵权法定赔偿进行新设计。法定赔偿应成为与实际损失、侵权获利、许可费的倍数并行的损害赔偿计算方式,同时取消"难以确定"这一适用条件,明确计算过程,还应结合商标侵权的特殊性建立考量因素体系并优化证据规则。

日本解决IP侵权诉讼中权利人举证难的组合拳制度

为了解决知识产权侵权诉讼中知识产权人举证难的问题,日本知识产权法创设了侵权行为人对其行为具体样态的明示义务、文书提出命令、损害计算鉴定、合理损害额推定、秘密保持命令等制度。这些制度具有我国同类制度没有的一些特点和优点,值得我国认真研究和借鉴。

基于日本生命周期评价(LCA)方法的思考——以东洋制罐公司对饮料包装LCA分析为例

日本采用损害计算环境影响评价方法(LIME)对产品进行生命周期评价。本文首先介绍LIME的发展和应用。以2010年日本东洋制罐公司利用LIME2方法对四种饮料包装进行LCA分析为例,反映了LIME分析法的特点。日本的LCA发展和LIME分析过程,对我国LCA方法的发展和推广应用有借鉴意义。