政府投资项目固定总价合同投资控制条款研究

随着经济社会发展,政府基本建设投资规模逐年增加。固定总价合同是目前政府投资建设项目广泛采用的合同形式之一。研究了采用固定总价合同的政府投资建设项目案例,深入分析了典型案例的合同条款,总结了固定总价合同在合同履约中遇到的风险范围及费率的计取、施工期间发生政策性文件调整的计价方式、工期延长其他措施费的计价方式、合同无法正常履行时已完工程量的结算方式、如何充分利用旧有资源节约投资、工程一切险的监管建议等实际问题,提出了完善合同条款的具体建议,指导工程实践。

PPP项目中初始信任对合同条款控制影响的情境模拟实验研究

PPP项目实施过程中的诸多问题均可归咎于合同中的控制条款不力,解决的有效途径即根据初始信任量身定制合同条款控制。首先,通过理论分析构建了PPP项目中初始信任影响合同条款控制的概念模型;然后,模拟了公共部门对私人部门初始信任的四种情境类型,开发了公共部门对私人部门合同条款控制的测量量表,并采集到88份有效的实验数据;最后,采用方差分析处理实验数据,对提出的概念模型进行实证检验。研究结果表明:⑴能力信任与产出控制中私人部门承担的投资控制责任呈正相关关系,除此之外,初始信任与产出控制、行为控制均呈负相关关系;⑵能力信任对偏差控制的负向影响较微弱,而善意信任对偏差控制的影响不显著;⑶其他产出控制对能力信任更为敏感,行为控制对善意信任更为敏感。在此基础上,结合代表性案例给出了政府部门依据其对社会资本的初始信任合理拟定合同中控制条款的建议。

PPP项目中初始信任对合同条款控制影响的多案例研究

通过分析"2014年PPP模式环境评价报告"建立了中国PPP市场成熟度的评价指标,并基于理论分析构建以初始信任为自变量、合同条款控制为因变量、市场成熟度为调节变量的理论模型;遴选出5个市场成熟度可明显区分的PPP项目,并通过分析多渠道搜集到的私人部门信息及政府部门公示的合同,完成对初始信任及合同条款控制的测度;通过多案例对比分析,得到初始信任对合同条款控制的影响机理及市场成熟度对其关系的调节作用。研究表明:市场成熟度对初始信任与合同条款控制间关系的调节效应显著;操作成熟度高的项目总体情况较操作成熟度低的更接近初始信任与合同条款控制关系的理论水平;地方适用性高的项目总体情况较地方适用性低的更接近初始信任和合同条款控制关系的理论水平。

PPP项目中控制对信任影响的多案例研究:角色感知的调节作用

控制与信任作为PPP项目中不可或缺的两种治理机制,二者之间的交互作用受到角色感知的调节,并最终决定了PPP项目的履约效果。首先,依据私人部门的企业类型将其角色感知界定为4类,即父子关系、兄弟关系、朋友关系和商人关系,并分别选取对应的代表性PPP项目案例;其次,通过多案例的对比分析,探讨了上述4类角色感知下政府部门的合同条款控制对私人部门信任感知的影响。研究结果显示:1在父子关系或朋友关系的角色感知下,合同条款控制通常较低,且其与私人部门感知到的能力信任表面上呈现负相关关系;2在兄弟关系或商人关系的角色感知下,合同条款控制通常较高,且其与私人部门感知到的能力信任本质上呈现正相关关系;3角色感知对合同条款控制与私人部门感知到的善意信任之间关系的调节作用并不显著。

个人信息对价化交易的定性和法律适用

个人信息主体以同意个人信息处理换取特定服务,可称为个人信息对价化交易。当事人可自由选择将这一交易类型构造为双务合同,将同意构造为对待给付,法律上并无任何理由限缩其意思自治的空间并挫败这种交易安排,民法上的人格权益优先和人身债务不得强制执行、个人信息保护法上的任意撤回权和捆绑禁止规则均不构成制度障碍。个人信息对价化交易在法律性质上可归入个人信息许可使用合同。应当引入《民法典》格式条款内容控制制度,突破核心给付义务不受审查的原则,依据是否违反个人信息保护法基本原则与是否不当限制信息主体合同核心权利、加重合同核心义务两项标准,审查作为同意之原因行为的合同条款,以防止个人信息保护法知情同意规则被架空以及合同履行之必需场景被不当扩充。应当以双务合同中的交换关系为核心,同时兼顾个人信息保护法价值取向,配置特殊的履行障碍规则以平衡两造当事人之利益关系:个人信息主体违反同意之义务的,合同相对人并无履行请求权、同时履行抗辩权、损害赔偿请求权和违约金请求权,享有基于对待给付牵连性的合同解除权;信息处理者违反服务提供义务的,信息主体并无减价权,解除权发生条件可放宽至非根本违约情形。

诉讼中的第三方资助协议研究:域外经验与中国选择

第三方资助指民事诉讼或商事仲裁程序中非争议当事方为当事方提供无追索权资助以覆盖被资助的当事人的费用,同时分享被资助方胜诉后的经济利益的一种安排。第三方资助的实践和研究在国内逐渐兴起,学界却普遍忽视了对第三方资助协议本身的分析,特别是程序控制条款的法律效力这一在西方国家存在着激烈争论的问题。根据对于第三方资助协议的态度,现有国家和地区可以划分为开放型、折中型和闭塞型三类,其中折中型是主流。中国司法和立法或可选择折中型立场,但是从民事诉讼处分原则和诉讼权利的私法可交易性来看,开放型立场亦无不可。

论第三方诉讼融资在我国引入的正当性

在经济不断发展的当下,社会纠纷的数量也在不断上升,诉讼作为化解纠纷的一种重要方式,通过诉讼途径解决纠纷的成本却不是所有实体权利当事人都能承担的,尽管我国存在着司法救助和法律援助制度,但是其本身所适用的范围并不大。第三方诉讼融资作为一种为当事人进入诉讼提供资金的制度,在国外已有多年实践,我国也存在相应类似的投资机构,但有法院认为该制度所涉的协议存在控制诉讼权的条款,将有损诉讼秩序、异化司法的公共属性、背离息讼止争的核心价值,违背公序良俗,因为将此类协议认定为无效。但本文拟从比较法的角度,分析各国对第三方诉讼融资制度的态度及实践现状,深入分析该制度运行的条件,探讨在我国引入该制度的正当性。

中国《民法典》买卖法中的开放式问题——与德国法及欧盟法相比较

中国《民法典》的编纂吸收了欧陆法典与普通法的经验,其规定的买卖法即借鉴了《联合国国际货物销售合同公约》,而后者吸收了两大法系的规则,由此显示出中国《民法典》自己的独有特点。就《民法典》规定的具体规则的理解与适用而言,仍需汲取比较法上的有益因素以发展完善自己。以买卖法中的检验义务、瑕疵担保权的顺位以及格式条款控制这三项问题为例,在检验义务范围方面,中国《民法典》制定了比《德国商法典》更为严格的标准,目的是鼓励交易,值得肯定,但前者在具体相关概念的运用上并未给予相应概念以清晰定义,并且也未对公开瑕疵和隐蔽瑕疵予以区分,对此应通过司法解释等予以明确,以为相应规则的准确适用奠定基础;在瑕疵担保权的顺位问题上,中国《民法典》亦未明确规定相应的顺位,而仅规定了权利人救济方式的选择取决于“损害大小”及“合理性”因素的判断,这一表述过于笼统,应通过司法解释予以具体化;在格式条款的控制问题上,中国《民法典》虽然没有明确规定消费者保护的内容,但在合同编有三项关于格式条款的规定,这与《德国民法典》相似,亦可被归入消费者保护的范畴,只是在格式条款的审查方面,法典编纂过程中关于增设相关实例的提议并未被最后通过的《民法典》采纳,由此导致的问题应在未来的司法实践中被重点关注,但无论如何,意思自治仍占据重要地位。

网购合同成立规则中格式条款控制的正当性——兼评《电子商务法》第49条

格式条款是私法自治原则的产物,但是滥用格式条款会对契约自由和契约正义造成实质冲击.因此,各国均通过立法对格式条款进行控制.而《电子商务法》第49条则是对私法领域意思自治原则的进一步突破,限制了电子商务经营者部分表意自由.然而,考虑到经营者主体身份的特殊性以及对限制表意自由范围的严格限定,出于倾斜保护弱势消费者和维护网购市场交易自由的更高价值追求,《电子商务法》第49条有其合理的立法正当性.

大型工业建设项目实施工程量清单招标问题分析与对策探讨

在大型工业项目的招投标中,使用工程量清单对项目各个过程都有较高的要求。为提高科学管理工程项目的能力,对未达到理想状况的工程设计使用工程量清单招标。本文从业主、设计单位、招标代理机构等方面,做出统筹性综合考虑,提出控制建议和预防措施,尽量避免出现工期拖延、费用增加的情况。