最密切联系原则的困局与纾解:美国法借鉴与中国方案

最密切联系原则是我国冲突法的核心规则,也是我国参与国际私法治理的重要制度工具。然而,我国的最密切联系原则呈现出了政策指向性不明、适用规则随意性与法律功能模糊等问题。美国学界对冲突法的研究与重述,加之各州丰富的司法实践,为我国提供了改良和完善的立法借鉴。美国的冲突法革命引发了学界对最密切联系原则的理性思维批判,以及国际私法理论的丰富与实践的演进。美国法对我国的借鉴意义在于树立了法律政策思维导向与个案化、去主观化的法律政策分析理论。尽管最密切联系原则在美国法中的表现同样略显差强,但其限制司法权力滥用、明晰立法目标与实践性的自我批判精神应当被我国法律所借鉴吸收。在我国国际私法法典的编纂中,我国方案是承继合理内核、明确功能定位与引入法律政策分析理念,体现中国特色,融入国际私法治理。

从首例公海邮轮侵权案看最密切联系原则的新发展

“蓝宝石公主”号案表明:《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(以下简称《适用法》)第44条在遭遇特殊涉外侵权纠纷时会出现整体落空风险,倒逼我国法院依据“最密切联系原则”确定准据法,然而该原则在我国司法实践中却面临着诸多适用困境。对此,有必要思考最密切联系原则的立法完善问题。当前最密切联系原则之立法必要性在于:追求法律适用灵活性和确定性之会通、承担冲突法正义矫正器之功能、符合侵权冲突法的国际立法趋势。建议中国国际私法典编纂侵权冲突法一般规则部分,可在《适用法》第44条的基础上,结合罗马Ⅱ第4条第3款之规定,将最密切联系原则作为侵权行为地法和共同经常居所地法之例外条款。

论最密切联系原则具体标准的缺失

随着“一带一路”倡议的不断深化,我国与沿线国家的经济往来越来越频繁,经济依存关系日渐紧密,由此产生的民商事纠纷也将有所增加,以公平、公正的司法解决这些纠纷,不仅是提升我国司法公信力的重要因素,也是强化我国在“一带一路”建设中主导地位的重要举措。但是目前我国涉外民商事案件中,存在着大量影响我国司法公信力的问题,其中最明显的一个问题就是“本地法化”现象,也就是在我国在涉外民商事案件审判中大量适用法院地法即中国法。该现象的产生原因诸多,本文从最密切联系原则的具体标准缺失的角度,以立法和司法两个方面进行分析探讨,并提出相应的解决措施。

论最密切联系原则在涉外合同中的应用

最密切联系原则作为当代冲突法所确立的一种崭新理论，已被广泛应用于解决涉外民事法律关系的诸多领域，特别在涉外合同关系中成为了解决合同法律适用的主要规则。文章分析了最密切联系原则的形成、性质和适用。

最密切联系原则:冲突法在现代国际社会中的自我超越

最密切联系原则：冲突法在现代国际社会中的自我超越●李金泽冲突法是一种国际现象，它是适应现代国际社会关系的需要而产生和发展，也将随着现代国际社会关系的新走向而自我超越。于本世纪５０、６０年代源于美国的“最密切联系原则”，正是传统冲突法适应现代国际社会关...

最密切联系原则的地位思辨

对于最密切联系原则的地位,将其作为国际私法的基本原则或法律选择的基本原则或法律适用的补充原则都是值得商榷的。最密切联系原则作为一个系统,是有层次的,既是法律选择的指导原则又是法律选择的方法。最密切联系原则的客体应表述为既包括"法域"也包括"法律",二者不可割裂,它是在立法和司法层面的综合表征,诠释了在不同阶段立法选择权与司法选择权的相互结合、相互补充。最密切联系原则指向国际条约或国际惯例容易为当事人所接受,也为法院提供了便利,且可以满足国际商业活动追求便利和效率的需要,因此有一定的可行性。

论国际私法上的最密切联系原则

论国际私法上的最密切联系原则刘淑勤最密切联系原则是近几十年来国际社会兴起的一项法律选择新原则，是当代国际私法中的一种崭新的理论。本文拟围绕该原则在国际私法中的适用，对该原则的理论与实践等方面作初步的探讨。一、最密切联系原则的含义和各国的适用方法最密切...

论国际私法上的最密切联系原则

本文通过对最密切联系原则的产生、发展、操作的分析,认为该原则尽管存在有不确定性的弊端,但仍是国际私法上的一项重要的法律适用原则;建议我国在未通过立法规范各种与当事人具有密切联系因素情况下,根据“利益分析”和“结果论择”的方法,确定在某一涉外民事法律关系中所应当适用的法律.

最密切联系原则适用方式探析——《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》为背景

2010年10月,《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》将最密切联系原则规定为国际私法的一般原则,以立法的形式确认了该原则在国际私法中的地位,彰显了最密切联系原则的重要性。伴随产生的问题是,最密切联系原则应该如何对整个涉外民事法律关系进行调整,最密切联系原则的适用方式是什么?为解决此问题,本文从最密切联系原则的本质属性入手,阐述了该原则适用方式研究的必要性,最终确立了"法律关系要素分析说"作为最密切联系原则适用方式,以期能为司法实践服务。

最密切联系原则控制模式欧美比较研究

随着对最密切联系原则研究的深入,人们发现该原则在带来法律适用灵活性的同时也引发了司法裁量权滥用、操作失范、司法效能不高等问题。美欧率先意识到该原则的消极作用,进而结合各自的法律传统形成了区别于最密切联系原则的控制模式,两者在控制背景、控制理念和控制过程上存在明显的差别。目前我国对于最密切联系原则的研究还停留在灵活性的分析上,对该原则负面效果的分析较少,更缺乏对其进行控制的思考。深入研究美欧关于最密切联系原则的不同控制模式及差异,不仅能帮助我们深化最密切联系原则的理论研究,还能够提升我国对该原则的司法适用质量和构建适合我国国情的控制模式的理论自觉。

最密切联系原则本质初探

最密切联系原则 ,是当代国际私法核心问题 ,也是学术界一直在讨论的热点问题和难点问题。任何一个具体的法律关系在客观上绝对存在着一个“最适当”的法律与之相适应。在这一理论基点上 ,本文对其本质加以探讨 ,运用历史的、比较的和逻辑的方法 ,揭示最密切联系原则的本质 ,深化对最密切联系原则的认识。

最密切联系原则与冲突法基本制度的辩证思考

最密切联系原则是法律选择的指导原则,也是法律选择的方法,其在确定准据法的过程中,一定会与适用冲突规范的各种制度在不同程度上相互作用、相互影响。最密切联系原则的出现为识别冲突的解决注入了新的活力,而识别对最密切联系原则也具有一定的反作用。最密切联系原则与公共秩序保留制度分别代表了不同的意志,但不能将二者绝对对立,也不能理解为公共秩序保留制度地位绝对高于最密切联系原则。最密切联系原则的广泛采用冲击了反致制度,也使当事人的法律规避行为逐渐失去意义。在引入最密切联系原则的法律关系的领域,外国法的查明是确定最密切联系的法律的前提和基础。

论合同领域的最密切联系原则

在国际私法学中,最密切联系原则是一种法律适用的基本思想和指导原则,也是当代最重要的法律选择的方法之一。它起源于萨维尼的"法律关系本座说",产生于英国和美国的司法判例和学说,在合同领域的法律适用立法中,发展并形成两种不同的风格。特别是大陆法系国家采用根据当事人承担履行具体的义务,确定各种合同应适用法律的方法,对我国合同领域的立法产生了重大影响。

WTO时代功能主义国际私法之最密切联系原则分析

最密切联系原则在二十世纪六、七十年代美国的冲突法革命中逐渐成为一种引人注目的学说。在WTO所推动的全球化的今天,最密切联系原则更是各国国内立法和实践的一个重要内容。本文试图从法哲学角度对该原则进行剖析,指出其对传统概念主义国际私法观的改良及影响,并对多年来的法律实践所展现的该原则的隐患进行分析,以使我国相关司法工作能够完善。

法律选择中的最密切联系原则探析——以《涉外民事关系法律适用法》的规定为视角

我国《涉外民事关系法律适用法》明确了最密切联系原则作为法律选择原则的地位,但对于该原则的具体功能学界仍有争议。本文结合该法中关于最密切联系的规定,通过追溯最密切联系原则的渊源,着重研究该原则在法律选择中的地位和功能。本文在承认该原则在解决涉外民事关系法律选择中的重要性的同时将其定位为一项补充性原则而非基本原则,同时指出在法官适用该原则时为了防止权力滥用应该对其自由裁量权有所限制,希望能对该原则的司法适用提供帮助。

最密切联系原则的成因分析

最密切联系原则是20世纪中叶美国"冲突法革命"最卓越的成果,其一经产生便引起各国的瞩目,成为判断一个国家国际私法立法是否现代化的标准之一。该原则适应了国际社会迅速发展的形势需要,满足了国际社会对法律适用的公正性与合理性的追求,在国际私法发展史上具有里程碑意义。然而,任何理论的产生都并非是横空出世,最密切联系原则的形成与确立,既有其自身在现代国际关系中适应法律价值观从形式正义向实质正义转变的原因,也有政治、经济的巨大变革及实用主义哲学的推动因素。

最密切联系原则在专属经济区刑事管辖权冲突中的适用——以“卡塔利娜”轮案为视角

尽管《联合国海洋法公约》第五部分规定了沿海国与其他国家在专属经济区内的权利、义务关系,但仍然存在"剩余权利"与事项的归属不明问题。《联合国海洋法公约》对专属经济区内犯罪的刑事管辖权归属规定的缺失,引发了沿海国与其他国家之间刑事管辖权的冲突。借鉴"最密切联系原则"在国际私法中的适用,通过对案件各要素"量"与"质"的综合分析,可以确定案件的刑事管辖权归属。我国在南海专属经济区行使刑事管辖权对"一带一路"倡议的实施有着积极的现实意义。

法社会学视角下最密切联系原则在中国之重新定位

最密切联系原则的产生及其本质与20世纪法社会学理论在西方的兴起有至关重要的联系,该理论所产生的消极影响有其不可避免的先天性,并非中国独有。为使该原则在本土发挥"最大效用性",需要运用法社会学思维从其产生和本质入手对其进行重新定位。本文认为应从"确立总的指导原则、排除具体规则规定,增加例外原则和补充原则"的体系对其进行重新定位。

论最密切联系原则及其在我国的运用

"最密切联系原则"是确认准据法的重要冲突法规则,最早运用该学说确定涉外合同之债和涉外侵权行为之债准据法的,均为美国纽约州最高法院首席法官富德(Fuld)。在冲突法立法方面,我国从一开始就接受了最密切联系原则。但是,我国现行冲突法有关最密切联系原则的立法系统性不够,整体水平尚有待提高。从现实需要考虑,我国应完善相关立法。

国际私法中最密切联系原则之价值解析

本文从三方面论述了最密切联系原则在法律选择过程中所体现的基本价值,主要包括最密切联系原则是概念主义国际私法观与功能主义国际私法观交互作用的产物,是法律选择的确定性与灵活性的结合,也是传统冲突规则与现代灵活方法的结合。最密切联系原则实际上体现了传统法律选择理论与现代法律选择理论的有机结合。