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题名从规范到现实:普通法系与大陆法系私法的权利实现
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作者
苏伟康(译)
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机构
加拿大麦吉尔大学法学院
上海交通大学凯原法学院
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出处
《中财法律评论》
2023年第1期366-404,共39页
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文摘
每一个将司法裁决与预设规范相衔接的法律体系,都必须面对理想化的规范表述与其在真实世界中近似变体之间的张力。具体来说,(如果使用普通法用语)是“救济”(remedy)弥合了想象与真相之间,或者更确切地说,规范与现实之间的鸿沟。普通法世界——尤其是英国和英联邦国家——围绕权利与救济如何关联的问题展开了热烈的讨论。对于习惯在对实体和程序、主观权利、诉讼和执行等术语严格区分和分类的框架内进行思考的大陆法学者来说,救济的概念仍然是个谜。“救济”在大陆法语境中的缺失,并不是因为将同一功能的等价物贴上了不同的标签,而是(两大法系)对法律不同理解方式的表现。只有当法律体系能够圆满地将法律的抽象话语转化为社会现实时,法律机制才能实现其目的:由于这种转化过程的关键性和重要性,其在法律概念中的投射方式可以洞察法律文化的深层结构,以及西方传统法系在认识论上的区别(尽管存在趋同的倾向)。作为兼有大陆法与普通法元素的魁北克法域必须反思这些差异,以认识自身的状况并确定未来的发展方向。
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关键词
实体权利
救济方法
权利本位一元论
救济本位二元论
权利实现
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分类号
D909.1
[政治法律—法学理论]
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