造法性条约刍议

条约是国际法主体之间缔结的协议。它既可以是书面协议,也可以是口头协议。条约可分为造法性条约与契约性条约。造法性条约与契约性条约存在实质上的区别,只有造法性条约才是国际法渊源。

习惯和条约的国际造法功能比较

国际习惯和国际条约是国际法的两项主要渊源，从而也是国际造法制的两种主要方式。历年来，国内外学者关于国际习惯的性质和构成要件，关于条约的缔结、保留、解释和效力等条约法原则、规则和制度问题的著述可谓层出不穷，而关于习惯造法和条约造法各自的优、缺点，关于习惯和条约在国际法渊源中的相对地位以及在国际造法中的作用等问题的系统探讨并不多见。本文拟对这些问题作一些粗浅探讨。

契约性条约问题的理论辩证

国际法权威论著在阐述契约性条约问题时,几乎一致认为契约性条约不是国际法的渊源,甚至还认为造法性条约也不是国际法的渊源;但同时又都认为国际法渊源的内容包括国际条约。既然条约不是国际法渊源,那么国际法渊源的内容又怎么可能包括国际条约呢?这一理论观点形成了我国国际法学上的一大理论误区。否定契约性条约是国际法渊源的理论观点不仅是自相矛盾的,而且是错误的。契约性条约是国际条约的重要组成部分,也是国际法的渊源之一。最早的契约性条约与造法性条约分类的理论并没有将契约性条约排除在国际法渊源之外,契约性条约也是创设国际法规则的协议,它在一定条件下可以演变为约束多数国家的造法性条约。国际法权成学者关于国际法渊源的概念也没有排除契约性条约。恰恰相反,他们都一致认为,国际条约和国际习惯是国际法的主要渊源,而契约性条约正是国际条约的一部分。可见,契约性条约完全符合国际法渊源的概念及其包括的内容,它无论从理论上还是实践中都应当是国际法渊源的重要组成部分。