经济分析法学与民法方法的革新

经济分析法学的基本思想是将资源效率最大化作为法的宗旨。作为一种思维方法,经济分析法学主张将经济学的基本原理和方法运用于法学研究,系法学研究方法的重大变革。经济分析对于民法方法革新的特殊意义,缘于民法和经济学的一致性,包括对人的共同假定、对交易的共同关注以及对效率的共同追求等。

缺位、错位与归位:民法方法论在民事判决中的“谦抑”表达

实践中,法官在民事判决中运用方法论呈现三种形态,即方法论的缺位、错位和适位。剖析其成因,有以下几个层面的障碍:观念障碍,如对于民法方法论不熟悉或不了解等;机制障碍,如法官办案责任豁免机制的不健全、判决说理激励机制不完善等;其他障碍,如欠缺运用方法论的经验积累等。在司法改革如火如荼推进的背景下,不利于方法论运用的体制机制正被逐步淘汰,在民事判决书中导入方法论迎来了良好的契机。具体可以从以下层面考量:在价值判断层面,导入方法论需要进行利益衡量;在基本原则层面,导入过程中要秉承"谦抑"的原则;在具体规则层面,需要区分原告的诉求是否具有请求权基础而采取不同的规则。

后现代主义之石：可攻民法方法论之玉

后现代主义形成于20世纪60年代，尽管它有光“破”不“立”的缺陷，但其注重多样性、差异性、特别性，强调多元性、联系和整体有机性，对于避免以往民法学研究中的片面化局限，提供了可资借鉴的更具包容性的多向度、多视角的研究方法。民法学研究当采多学科、大整合的方法，赋较具综合性的民法哲学和民法文化学以应有的位置。

后现代主义与民法方法论

后现代主义形成于 2 0世纪 60年代 ,其注重多样性、差异性、特殊性 ,强调多元性、联系和整体有机性 ,对于避免以往民法学研究中的片面化局限 ,提供了可资借鉴的更具包容性的多向度、多视角的研究方法。民法学研究当采多学科、大整合的方法 。

民法方法在刑事案件中的应用研究

民法基本原则是对民事法律制度的高度概括,也是对民法基本理念的客观呈现.而在刑事案件的审理中,借助民法方法能快速解决大量刑事案件,缓解刑事司法资源不足的压力.目前,我国越来越多的刑事司法实践中引入了民法方法,但在实际运用中有待完善.对此,本文分析了民法基本原则与特点,总结其在刑事案件中的四类实践运用,并提出了几点应用建议.

实证研究与民法方法论的发展

作为"法学研究转型"系列研讨会之一,本刊编辑部与中国社科院法学所民法室、湖南大学法学院、湖南大学罗马法系研究中心于2011年10月在广西联合举办了"中国民法实证方法学术研讨会",与会者主要为民法学界的中青年学者及法律实务工作者。从会议讨论情况看,民法学界的中青年学者就实证方法之基本内涵尚未达成共识,对实证方法之基本认识与基本态度以及开展实证研究之经验各异,因而就传统法教义学与实证研究之关系亦有不同看法。虽然样本有限,但部分解释了民法实证研究不彰的原因。本刊撷取部分有代表性的观点,以笔谈的形式刊发,供学界参考。

台湾地区民法方法论之发展现状

王泽鉴先生的《法律思维与民法实例》与黄茂荣先生的《法学方法与现代民法》的巨大影响,导致我国台湾地区民法方法论在学说与实务均间接全盘继受拉伦茨教授'三阶段法律发现构造论'方法论思维。司法机关大量使用'类推适用'该种法内续造方法,以及多采'依据事物本质'在法外创设法律。在解释方法的适用顺序上,司法机关采取'立法目的'优位于'文义、论理及体系解释',符合'初步优位说'。

民法方法论问题探讨

民法方法论不等于民法解释学,民法方法论的核心内容不仅包括法律解释的方法,也包括法律适用的方法;法律关系分析法和请求权基础分析法是民法学方法的两种具体表现形式,但两者在方法论地位上应有主次之分;两者不同的运行模式,为民法学研究提供了不同的分析方法和解决途径。

关于民法学方法论的一点思考——认真对待概念法学

在我国法治现代化的进程中概念法学受到了法律学人的质疑和批判。但与其说是理性反思和批判的结果,不如说是对西方法律文明演进过程进行分析所得结论的移植。在我国法内正义与法外正义、形式合理性与实质合理性冲突时,应以何者优先?回答不宜以"恶法非法"为由,否定实在法的效力。面对法律权威、法律信仰尚待确立的中国法治现状,认真对待概念法学是法律学人较为理想的选择。

在严格适用与自由裁量之间——德国民法方法论的流变及其启示

引言在司法裁判中法官应当具有多大的自由裁量权?这历来是法学上争论不休的问题。而这个争论其实是法律的安定性与妥当性,或者说确定性与灵活性之间的角力与消长在司法过程中的体现,或者说,是一种本体论问题在方法论上的体现。在有着悠久制定法传统的大陆法系国家,人们曾经希望过通过制定一部包罗万象且没有歧义的法典来彻底解决这个问题。这样的法典在适用的时候。

“中国特色”民法典编纂方法及其对商事立法的镜鉴

回顾改革开放40多年中国民事立法的变迁,“摸着石头过河”应当是中国《民法典》独一无二、独具特色的编纂方法。这种编纂方法是中国特色社会主义市场经济建设方法论在民法领域的具体贯彻和生动运用,其形成存在哲学、经济、政治、学术、实践等多重诱因。“摸着石头过河”亦是我国商事立法的方法。我国商事立法有必要借鉴民法典编纂方法,加快商法通则立法建设,推动商事立法的体系化和科学化。

如何成为理性而有温度的民法人

一般地,要做到熟练、全面、追新、精准地把握现行民法规范,我们不仅需与时俱进地对形式民法规范、实质民法规范及相应的程序法规范了如指掌,而且要能透析这些规范背后的立法旨趣。在具体的解释适用过程中,需精通民法的技术分析:准确地定性法律关系、有层次地适用;也需深悟技术背后人间的普适性价值和情感:后者可帮助我们定性法律关系、进行狭义法律解释或填补漏洞,甚至矫正民法实在规定。既对其充满敬畏,也内心温柔地寻找、解释、适用、发展民法规范和法理,我们就能成为理性而有温度的民法人。

意大利近代民法主流学派的演变及其启示:从文本学派到体系学派

在拿破仑侵占意大利期间,法国的文本学派通过作品译介的方式传播到了意大利。但当时的意大利并没有一部真正意义上的统一民法典,该学派的传播也因此受到了一定的限制。1865年,意大利颁布了《意大利王国民法典》,此后,意大利的学者开始借鉴文本学派的方法,采用评注方式来阐释法典中的规定。但由于文本学派所推崇的方法只关注立法者的原意,而忽视了法律解释的体系性,这导致该学派的弊端不断凸显。鉴此,在19世纪80年代之后,意大利的民法学家开始引入潘德克顿学派的体系方法。在夏洛亚、本萨、詹图尔科、费拉拉、贝蒂等法学家的努力下,意大利的民法学最终实现了体系化与科学化。对这两大学派变迁史进行反思,有助于理解我们当下的学术思潮。

民法教义学视角下功能主义释意的范式

民法典法律规范并不是实定法秩序的全部。法律规范实施的法律效果、价值判断与非正式法律规范组成了应然法秩序的组成内容。法学方法论需要实现实定法秩序向应然法秩序的统一。功能主义释意模式是实定法秩序趋同应然法秩序的桥梁,是克服法教义学与社科法学局限的解释范式。功能主义释意把无所把握的目的解释融入到法律之中,使得目的解释客观化并具有可接受性。功能主义释意将非正式法律规范的政策与情理融入法律,实现法律规范的合社会性。功能主义释意作为法学方法论的一场革命,能够推动中国民法教义学的建立,进而推动中国民法学自主性知识体系的建立。

建构中国民法学自主知识体系的本体论

中国民法学自主知识体系的本体论是实现中国民法学自我认同的基石。中国民法学的发展存在继承法论与借鉴论两种理论,二者在研究方法、坚守教义与对中国问题的处理方式上具有不同。中国民法学理论的发展具有立法指引面向,最终表现为集民事法律的大成者《民法典》。《民法典》作为建构中国民法学自主知识体系的基础,中国民法教义学与方法论作为建构中国民法学自主知识体系的方法。中国民法采用罗马法的共同术语并不表明中国民法就是外国民法的翻版,构建中国民法学自主知识体系,就是构建中国民法学理论体系、话语体系与实践体系的一场思想文化革命。

民法学研究的中国路径——评王轶:《民法原理与民法学方法》

随着立法的推进和法学研究的发展,我国民法学研究有了长足的进步。未来的进一步提升,有赖于共同学术平台的构建、就基础性价值达成共识和有效法律技术规则的形成。着眼于这些问题,《民法原理与民法学方法》一书成功区分了不同的法律问题并提出相应的研究方法,不仅在知识上就具体的制度问题有所建树,更重要的是在方法上也有重要的突破,或许将成就未来民法学研究的新路径。

论现代科技对民事法律的影响

民法经历了从近代到现代的巨大转变 ,本文试从科技在民法的方法论、基本原则、调整领域的拓宽以及民法的法律体系、表现形式、法律适用和法律意识等方面的投射 。

论民事法律渊源的扩张

通常认为,法律渊源就是法律规范在形式上的表现。本文则试图突破惯常的理解,将法律渊源融入民法学方法论范畴,从法律解释及法律适用的层面,以立体的、动态的视角探究民事法律渊源的实质内涵及运用手段。作者认为,所谓裁判无非是希冀获得一种最利于实现理性和正义的解决方法,而不是只为获得立法者的成文法律规范在其文本实现上的满足。因此,文章将法律原则、习惯、道德律、学理等均作为扩张的民法渊源加以对待,并且就其适用的具体方面进行了阐述。

对民法的调整对象和调整方法的再认识

社会主义市场经济的建立,对加强民事权利的保护提出了更高的要求。保护民事权利问题,不可能通过空喊口号解决,必须建立相应的制度依据,才可使民事权利的保护建立在可靠的基础上。重新认识民法的调整对象和调整方法,可提供这样的制度依据。民法调整社会关系,从这一命题出发,民法的调整对象就跃然于前。社会关系是两方以上当事人之间的关系,社会关系两端的当事人,构成民法的被调整者。他们的关系为权利之间的关系。民法调整他们之间的关系,并限定只调整他们间以平等为特征的财产关系和人身关系,此为成说,说明此点,并无新意。

分析法学在私权理论体系的重要尝试

作者:王涌出版社:北京大学出版社出版时间:2020年3月定价:98.00元中国政法大学民商经济法学院教授、博士生导师、中国商业法学会副会长王涌所著的《私权的分析与建构:民法的分析法学基础》一书共计11章40节,对分析法学与民法方法论、私权的分析方法、私权的类型分析、霍菲尔德的权利分析理论、私权的法律建构等均有详细描述和系统展开。