罪刑法定背景下民间刑法的作用机制

在罪刑法定背景下民间法不再是刑法的渊源,但现实反复证明,刑法背后有只"看不见的手"在左右着法官、影响着立法者,那就是民间刑法。在法的生成领域,国家刑法不仅要把民间刑法的部分观念上升为国家刑法的观念,而且要通过审查、筛选和重新阐释民间刑法规范,将部分民间刑法规范上升为国家刑法规范。在司法领域,民间刑法通过"变形虫式的思维方式",借助法官的自由裁量权和国家刑法中的一些模糊性条款或开放式规定发挥作用。

民间刑法及其在刑法解释中的应用

刑法不是一元的,除了国家刑法之外还存在着民间刑法。从"活法"观念中可以找到民间刑法的根基。民间刑法具有起源上的自发性、罪与非罪标准的伦理道德性、演变过程的潜移默化性、内容上的民族个性等特征。既然刑法是多元的,对国家刑法规范及其用语的解释应坚持多元刑法解释原理。唯有如此,才能正确理解刑法规范的真实含义。