习近平法治思想的马克思主义法学方法论

习近平法治思想是马克思主义中国化的飞跃,其中也包含了深邃的法学方法论,是解决法治领域一切困难与障碍的理论工具。其从马克思主客同一的辩证思维中汲取了法治运行的精准思路;从人民主权的历史唯物主义法学中凝练了法治实践的价值取向;从列宁苏维埃的法制探索中坚定了党对法治的全面领导,为法治道路和法治模式提供了方略,既包含方法层面的辩证思维,也蕴含价值层面的法治原则,还彰显本质层面的法律哲学与政治定力,是新时代中国的马克思主义法学方法论。

法学方法论研究之困境与路径探索

我国法学方法论研究经过两次热潮后,虽然得到长足的发展,但依然还存在较大差距。面对我国当前法学界存在的法学方法与法律方法之争、法学研究机制缺乏循环互促、法学研究着眼点远离实践、法学研究成果缺乏实践价值等困境,应明确法学研究的目的,确立以实际为研究的导向,明确法学研究的政治性,以创建适合中国国情的社会主义法学方法论,探索“法学研究的第三条道路”,为推进中国特色社会主义法治体系建设奠定坚实的法学研究方法理论基础。

法学方法论研究在中国:观察与反思

尽管法学方法论研究在中国内地地区的开展只有短短不到三十年的时间,但已经历了两波热潮。研究的主要论题可以归纳为八个,即学科概念之辨、传统方法学说、法律论证理论、方法论学说史、法律科学之争、法律(人)思维之争、法源概念之争和“同案同判”的性质之争。纵观这一研究在中国的发展,可以提炼出三大特征,即在主体上从法理学者到部门法学者,在姿态上从“引介者”到“参与者”,在理路上分析性进路日益受到重视。尽管法学方法论研究在中国呈现欣欣向荣的局面,但相关研究仍存在精致化和深耕化程度不足、整体发展脉络有待澄清、“道”与“术”的关系正视不够和对司法实务部门的影响有待提高等问题,未来应从“法学方法论在中国”走向“中国的法学方法论”。

法学方法论的新典范?——托马斯·默勒斯《法学方法论》检视

在中国法学方法论研究的两波热潮中,译著的传播都在中间扮演了一个非常核心性的角色。与第一波热潮中的代表性译著即拉伦茨的《法学方法论》相比,或将成为第二波热潮中代表性作品的默勒斯的《法学方法论》在定位和内容上都有所差异。在定位上,默勒斯一书是方法论的“百科全书”“实战指南”“操作手册”。在内容上,一方面,该书处理了法学方法论的概念、案件事实、法的渊源、法律解释、法的续造等经典主题,虽然以呈现通说为主,但也不乏自己的见解;另一方面,它凸显了方法论的欧洲之问(欧盟法的引入)、时代之问(经济分析方法的运用)和伦理之问(与价值理念的关联性)。“法律方法的跨洋之旅”为法治文明互鉴所必需,也是构建自主法学知识体系的重要助力。

论“法官造法”模式的界限与方法——卡尔·拉伦茨《法学方法论》第六章《法官从事法的续造之方法》读书笔记

卡尔·拉伦茨认为,在司法实务中,法官的首要任务不仅是从事法律解释,还需要进行法律漏洞的填补。然而,法官对于法的续造并不是无限制的,需要有一定界限和原则的约束。法律内法的续造界限在于,依据法律条文和以此法律条文为基础的潜在含义进行法律漏洞的填补,且填补需符合立法者目的、与法律评价一致。从事超越法律的法之续造,则要在法秩序之内、法漏洞之外进行特殊性的考量,以防止司法专制。法之续造活动的桥梁在于法官,法官的综合素质和职业伦理衡量着司法活动质量与效力,同时也决定着法官造法过程的能动性。

法律人如何思与行--法学教育中法学方法作用的影响

法学方法是在法律的实际运用过程中运用的多种手段,从法学的观点来分析,是将法律准则应用于裁判案件中的一种方式。法学方法在此层次上有两种性质:一种是知识,一种是能力。而今天,法律教育的目标就是把法学教育作为法律实践的一部分,同时又要把法律的要求和法律的需要联系起来。在法学中,法学方法是法律的重要组成部分。法学教育中法律方法的形成不应该简单地归结为一种法律教育,而是要把法学方法和素质教育融入法律教育的整个进程中。本文就法学教育在法学方法作用中的重要性、存在的问题以及如何推动法律专业教育的发展方向进行论述。

现代法学方法论的研究对象和范围

法学方法论是法理学研究的重要内容之一,也是与法律实务最密切相关的部分。但是,中国法学界对其研究的对象和范围没有清楚的认识和界定。应当说,法学方法论的研究对象和范围包括法的渊源、案件事实的认定、法律解释、法律漏洞的填补、法的体系等。

法律方法与法学方法概念辨析

随着法学(律)方法论研究的不断深入,法律方法与法学方法两个概念之间的关系亦成为学界争论颇多但尚未达成基本共识的问题。在法学理论界,存在着对这一问题的多种看法。通过分析这些不同的观点可知,在区分法律方法与法学方法的同时,亦要将法律方法与法律方法论、法学方法与法学方法论区别开来,由此才能厘清法律方法与法学方法的区别和联系。应该提出一个新的概念,即"法的方法"来统摄法律方法与法学方法,进而形成一个新的"法的方法"的逻辑体系。

论法律渊源——以法学方法和法律方法为视角

从法律方法的角度看法律适用是一个关于“法律是什么”的认识理性 ,而法律适用中法律渊源内部冲突的解决是一个“如何实现法律”的技艺理性。从两者的关系上看 ,认识“法律是什么”是“如何实现法律”的起点 ,“法律是什么”也仰赖于“法律如何实现”

规范与创新——法学方法论

法学研究应以严谨科学的态度规范研究,坚持实证分析与价值分析基本方法的基础上力求创新实现整合,以期使中国法学走向成熟完善。

法院如何回应民意:一种法学方法论上的解决方案

围绕司法与民意的讨论,目前各界存在原因认知、概念认知、价值认知上的观点错位,影响民众对司法回应的肯定。作为法律适用机关的法院在回应民意上具有不同于政治机关的特点,必须以一种理性、中立的态度审慎地回应民意,做到有理有节、有所为有所不为。在回应过程中,应当根据民意的特点着重处理法意与民意、社会民意与权力意志之间的矛盾冲突关系,为此,必须在回应民意的时机选择与方法操作上遵循司法活动的基本规律。通过认定疑难案件的程序操作,使得外在的民意得以稳定化,以程序阻隔"舆论暴力";通过法律论证的操作,以普遍化、一致性与融贯性三原则检验与提升民意本身的合理性程度,以方法压缩个人恣意。法院的回应是对成熟且理性的民意的回应,建立在个案基础上的回应能逐步挽回民众对法院的信任。

宪法学为何需要方法论的自觉?——兼议宪法学方法论是什么

宪法学方法论是学科独立、实践需求及宪法学任务的内在构成,须与政治学等学科相分离,还原其法学品性。宪法学方法是一种法学方法,重点在于以宪法关系分析宪法事实。宪法学方法与宪法方法并无实质区别,分别侧重学术研究与司法实践,具体包括形而上学的宪法方法、分析方法、历史方法、比较方法和解释学方法。

论科学发展观与法学方法论的生态化

本文通过厘清法学方法论的历史演变规律,指出了应用现有法学方法论诉诸法律来解决环境问题之乏力,并认为科学发展观作为崭新的发展观,是对传统发展观的反思和超越,它将引发一系列价值观念的变革。这一变革反映在法哲学领域,则主要是触发了法学方法论的创新和法律生态化的趋向。

类型思维及其在法学中的应用——法学方法论的视角

传统的抽象概念式思维倚重逻辑涵摄,排斥价值判断,无法保证法官的正当裁判。作为一种价值导向的思考方式,类型思维以其开放性、整体性等特征,克服了传统法律思维之不足,有助于司法者做出适切评价,因而在法学领域得到广泛应用。基于法学作为规范性科学的性质,法律人应当重视并自觉运用类型思维。

阶级分析：一种法学方法的死亡与再生

近年来,在法学方法论的视野中,传统的阶级分析方法地位尴尬、处境艰难,最主要的原因在于,传统的阶级分析方法过多地凸显了法律的阶级对抗性,从而为20世纪50至70年代的阶级斗争和社会动荡起到了推波助澜的作用,那个时代的中国法理学也因此成为受人诟病的"阶级斗争法学"。然而,阶级分析作为一种法学方法,不仅可以对应于阶级斗争,也可以为阶级合作、政治民主、社会和谐提供方法论上的支持,并促使中国法理学从"阶级斗争法学"转化成为"阶级合作法学"。当然,要实现阶级分析方法的这种转向,要使法学服务于阶级合作与社会和谐,必须对阶级的概念与阶级分析方法进行重构。

方法论上之盲目飞行——利益法学方法之评析

利益法学方法完成了法学方法论的现代转向。作为方法论上一支颇具争议的流派 ,它在将法学方法的视野开启至实体价值领域的同时 ,却没能解决利益权衡与价值判断的合理性和客观性问题。无论是德国竞争论式利益衡量论 ,美国通约论式社会利益观 ,还是当代学者的图标论式计量方法 ,在这个问题上都显得功亏一篑。究其根本 ,是利益法学方法所采的“现象学还原”手法 ,未能解决概念界定、基准选择和法学思维的定位问题。它实质上只是“法权感”的一种高级形态 。

为什么不是“法学方法”——与王夏昊先生商榷

从学科视角看,"法学方法"并不等同于法教义学的方法,也无法涵盖分析法学的方法、判例法的方法;从主体视角看,"法学方法"彰显了法学家的方法论,而遮蔽了法官的方法论;从职业技艺视角看,"法学方法"难以揭示法律职业的特性和内容。"法律方法"而非"法学方法"之称谓,更贴切地反映了法学研究向具有实践理性品格的学问、向司法实践过程、向法律职业技艺的嬗变。

方法的反思与更新——《刑法学方法的一般理论》读后

本文对《刑法学方法的一般理论》一书进行了述评。

法学方法论的困境与出路——论最小损害原则

近几年以来,国内对法学方法论的研究呈现出一派繁荣之势。但其成效如何,却有待检验。文章结合中国司法实践中所出现的疑难案件来检验当下法学方法论研究的成果,指出语义分析、法律解释、法律论证与利益衡量等法学方法所面临的困境与原因。在此基础上,从现实的司法实践中总结、重构出最小损害原则,以法律教义学体系为最小损害的对象,以损害之命题所处的层级、损害之确定性程度、损害的原因以及损害的波及度作为比较损害大小的标准,以期为至少大部分疑难案件提供可能的解决思路。

法学方法论生态化之要旨

一、环境资源法学的研究方法 研究法学研究方法,对于繁荣法学研究、加强法制建设、促进法学的可持续发展具有重要的理论意义和积极的现实意义.法律革命或法学变革,包括法律观念、法律内容和法学研究方法的变革,其中法学研究方法的变革是一项重要内容.