法制权威的正当性基础探究——基于法安定性与个案正义冲突的反思

构建法制权威的关键是认清权威确立的正当性基础。法安定性与个案正义之间发生冲突的本质为法制权威的正当性,它是通过合法律性抑或合道德性而获得的。须警惕通过合法律性建构的法制权威正当性沦落为专制统治工具的可能。为克服其正当性危机,要经过合道德性的检验矫正。人性需求奠定法制权威正当性的根基。法制不仅仅是以强制力为后盾的治理工具,更重要的是一种文化信念,蕴含着浓厚的人文关怀。法制权威的正当性要求法律者受规则约束,但也有必要适当考量适用法律所带来的社会后果。

法的安定性与正确性

法的安定性与正确性之间的关系是什么?这一问题引出了法的实践与理论的一个永恒难题——由此,对它的回答,将开启法哲学的主要问题,即法的概念与本质的问题。因此,第一步,将简要地对法的概念与本质进行考察。第二步,将尝试着说明,被如此理解的法的概念与本质,对法的安定性与正确性之间的关系来说,意味着什么。在这里,有三个议题将被纳入考量:首先,作为对极端不法(不正义)难题之回答的拉德布鲁赫公式;其次,特殊情形命题,这一命题主张,法律论证是普遍实践论证的一种特殊情形;第三,法的司法续造难题。

论法的安定性

法的安定性是建设法治国家的基本要求,法律要具有权威性,要得到人民的普遍信赖就必须保持法的安定特性。本文拟从法的安定性的概念、影响因素开始讨论,进而得出研究法的安定性的意义,再提出提升法的安定性的一些措施,以供参考。

法的安定性的维持与平衡

法的安定性是现代社会建设法治国家的重要价值追求，是法治国家法律价值的核心原则之一。法的安定性不仅仅是理解法律规范为自身的稳定不变、法律文本的明确，而且还包括法律实施的合理与符合实质性正义。通过程序的规范化，进而得出相应的合理的法律结果。

著作权法中传播权界权范式的转换

著作权法在立法上细化传播权规定的本意是便于司法裁判,实践适用中却仍然出现了信息网络传播权与其他传播权的裁判分歧,产生分歧的原因可以归因于传播权彼此间悬而未决的边界。为界定传播权的边界,基于物权理论的事前界权范式将国际公约作为立法原意,边界先于个案界定且单纯决定私人间的权利义务关系。而基于侵权理论的事后界权范式则将国际公约作为立法历程,边界在个案中界定并衡量私人利益与公共利益。由于事后界权范式融入了公私利益的价值判断,避免了权利边界的绝对化,其更符合法教义学的基本立场,所以界权范式的转换有助于法院通过事后标准灵活调整权利边界,并将个案裁判有目的地作为实现公共利益的手段,从而尽可能地促成裁判共识。

行政行为违法性继承的症结与出路

在多阶段行政行为中,先行行为的违法性对于后续行为的影响被界定为行政行为的违法性继承问题。我国司法机关对行政行为的违法性继承倾向于持消极态度,进而选择截断先后行为间的违法性。行政行为违法性继承的症结在于权利救济与法的安定性之间的价值冲突、违法性程度与被治愈情形的标准不清、行政行为公定力与违法性继承之间的理论争议以及相关司法审查制度的不完善。基于此,可以通过明确行政行为违法性继承的定位、厘清标准、认清理论争议的本质并扩张与细化相关的司法审查制度,从而探寻解决问题的出路。

真空安定性判据对几种新型高能量密度化合物的适用性研究

为了研究真空安定性法对新型高能量密度化合物的适用性,采用NBK型“拉瓦”量气测试系统研究了4种新型高能量密度化合物CL-20、ADN、TNAZ、DNTF及典型一代、二代含能材料NC+NG(质量比50∶50)及RDX在恒温条件下的受热全分解过程,计算得到了其全分解放气量分别为653.53~662.38、613.80~619.82、624.04~636.23、601.52~629.82、594.52~617.25、和556.74~569.22 mL/g,真空安定性判据2 mL对应的反应深度都不超过0.4%,所对应的安全系数均大于2.5。通过对典型一代、二代含能材料及新型高能量密度化合物全分解过程的机理函数及动力学参数分析,由时温等效关系推算新型高能量密度化合物在100℃放气量达到判据2 mL的时间分别为7341~8967、2091~2808、438~664和3955~3997 h,所得结果均远大于真空安定性法规定的测试时长48 h。典型一代、二代含能材料NC+NG(质量比50∶50)及RDX在100℃受热分解放气量达到判据2 mL的时间分别为5191~6316 h和111~241 h。通过对比验证,证明几种新型高能量密度化合物可以沿用真空安定性试验2 mL判据。

在政治与法律之间——生态文明工程下的立法机关

芬兰学者卡罗·图奥里认为,立法行为可以看成兼具政治实践与法律实践的活动;在现代社会中,通过立法活动能够维持法律对政治的开放性。①这一思想为分析生态文明建设下的立法机关角色和定位提供了宝贵的分析框架。在当下的中国社会,随着生态文明建设写入宪法,建设生态文明和实现人与自然和谐共生已经成为流行的政治话语。立法机关对此应当做出何种反应?这里面涉及法律的回应性和安定性之间的协调问题,需要予以认真探讨。在笔者看来,生态文明应当被理解为一种国家目标,从而引出一系列有关污染防治、自然资源利用、生态保护的国家政策工程。立法机关在生态文明建设中构成制度建构的重要一环,发挥固定国家政策选择和转译政策语言的功能,这一过程也存在消解政治与法律之区隔的潜在风险。立法者必须谨慎处理政治与法律的关系,既要实现法的回应性,也要维护法的安定性。

论基本法一般条款的功能和适用

一般条款是基本法的立法技术之一,可以分为法律原则性的一般条款和具体领域的一般条款,维护基本法的安定性和特别行政区问题的复合性是其生成的内在逻辑。一般条款具有保持基本法安定性的自在功能、接续基本法与价值的内在功能、对接基本法和政策的外在功能,但其适用应遵循特定的方式和界限,同时为确保其可预见性需要进行程序性商谈和类型化归纳。

论我国行政法上的信赖保护原则及其完善

信赖保护原则在行政法上的确立并发挥作用,是法安定性原则与依法行政原则、公共利益与个人利益相权衡的结果,其目的在于维护法律秩序的安定性和保护社会成员的合法权益。信赖保护原则应贯穿于行政权力运行的全过程。但我国目前仅在《行政许可法》中规定了信赖保护原则,不仅适用范围过窄,而且缺乏相应的配套制度。对此我国应尽快完善相关立法,将信赖保护原则确立为行政法上的一项基本原则,以推动我国的行政法治建设。

释法与造法的界限及方法论探究——我国刑法解释学基本思维方法的检讨

目次一、解释刑法条文应当恪守的基本规则——“实质解释论”的困境与反思（一）“释法”与“造法”之间的界限（二）缺失方法论基础的实质正义可能只是“感觉正义”二、法哲学立场的转换对提升刑法解释学品质的意义（一）解释者如何避免诠释学上的“循环解释”现象？（二）法律解释学与逻辑学三段论的关系三、刑事领域内进行“法的续造”的基本规则与方法（一）刑法解释应当避免出现违宪解释之结果（二）在“制定法内造法”应当遵循的基本规则与方法（三）“科际整合”

治愈制度在行政行为违法性继承中的适用

行政行为违法性继承能够拓宽公民权利救济并实现行政纠纷彻底解决。然而,法院并不敢轻易尝试适用行政行为违法性继承,对关联行为的回避审查成为常态,这使得实践中“连环诉讼”“案结事不了”以及由此引发的“程序空转”问题难以解决,也造成法律责任分担的不公,究其根源在于它的适用会侵害法的安定性。治愈制度是维护法安定性的重要手段,它在行政行为违法性继承中的嵌入早有日﹑美等国以及中国台湾地区的先行探索,具有深厚的理论基础和制度优势,其作用机制在于通过合法化关联行为的方式消除关联行为的违法性瑕疵,继而阻断违法性继承,最终达到维护法安定性的效果。治愈制度在行政行为违法性继承中的适用存在破坏形式法治﹑纵容违法的风险,应将其适用范围明确为违法行政行为,适用主体限于关联行政主体,同时在适用程序上应遵循比例原则和履行说明理由义务。

法律殉道者之法律接受与抗拒的现代性反思——以苏格拉底与安提戈涅为例

在碰触到不符合正义本质的国家法律时,苏格拉底与安提戈涅做出了不同选择,前者服从,后者以死抗拒,显现出公民对国家法律所持的截然不同的态度。在建设法治国家的过程中,遵守法律、维护法的安定性是现代社会公民对国家的第一要务,但正当性接受亦是确立法治本质中的核心要素,二者不可偏废。

我国刑事再审“不利于被告人利益启动规则”研究

我国刑事再审程序一直对已经发生法律效力的裁判“有错必纠”,并不区分启动事由上是否“有利于被告人利益”或“不利于被告人利益”,刑事再审的启动主体、启动事由、运行规范等都为实现纠错功能而运转。为维护法的安定性、法的权威性,应回归刑事诉讼客体理论,确立案件事实及其法律评价在刑事司法程序运行中的价值,夯实刑事再审的客体内容,厘定生效裁判效力的涵摄范围;为禁止法院、检察院为“不利于被告人利益”而启动再审程序。实质上,在《刑事诉讼法》总则中应确立不告不理原则、控审同一原则、一事不再理原则,形式上,明确“不利于被告人利益”的启动事由。

论欧洲法院合法预期保护原则的适用

合法预期保护原则是欧盟法的基本原则,旨在保障行政相对人根据公共机构依法做出的生效意思表示而产生预期合法利益。欧洲法院逐渐从直接行政行为扩展到间接行政行为甚至立法行为。欧盟分权治理机构、欧盟法安定性和市场一体化是欧洲法院适用合法预期保护原则的法理基础。欧洲法院采用合法预期保护原则推进欧盟机构及成员国做出公平、理性的行政行为或立法,通过司法审查推动欧盟法律一致性,保护行政相对人合法权益,完善欧盟法律体系。这对我国建设法治政府、完善司法制度和全面推进依法治国具有重要借鉴意义。

侵犯信息网络传播权行为刑事认定的目的性和安定性基础

在刑法的古典时代,自体恶与禁止恶的区分就已被提出。如果说自体恶与民众感情和特定的文明传统密切相关,禁止恶则更多与规则的整体性相关。侵犯信息网络传播权犯罪的性质兼具两种特征:在法的安定性的基础上,离不开时代的熏陶和共同的市场规则目的,也可以说是法秩序统一性和相对违法性的协调。

论我国区域立法合作

在区域经济一体化的背景下,消弭省际间的立法冲突,以法制协调促进经济、社会进一步发展是一个非常重要并亟待解决的问题。我国的政治、法律制度特殊,国外的相关实践尚无可资借鉴的经验。我国目前学术界对区域立法合作模式的探讨,在不同程度上存在着各自的缺陷。在维护现行宪法、法律框架稳定的同时,建立有效且具有制度性约束力的立法合作模式,不失为一种谨慎而富有效率的尝试。

法律方法、法的安定性与法治

法律方法面临的主要挑战之一在于它可能破坏法的安定性,而后者是法治的核心之一。司法裁判首先是一种"依法裁判",在这一领域中,法的安定性涉及制定法规则在"规范上可能的适用范围"。虽然这种适用范围在法律解释和法律续造的情形中都不明确,但是,一方面,法律规则的文义界限、受理性程序性规则导控的商谈、遵循先例与教义学的法律论证、对特定法律解释方法及其顺序的遵循,以及对宪法秩序要求的符合,大大压缩了裁量的空间,很大程度上确保了法律解释过程中法的安定性;另一方面,在法律续造过程中,法的安定性必须在权衡过程中被顾及,也在论证负担和碰撞法则中发挥作用,这又在很大程度上抵销了因逾越文义而带来的安定性损失。因此,法律方法具有满足"法的最大化安定性"的可能,法治也有实现的可能。我们在继受法律方法学说的过程中,不能将它与其背后的价值论割裂开来。

论法的安定性与民法法治——习近平法治思想在部门法中的体现

民法作为法律制度的一部分,对法治有其独特的表达。民法法治即表达了在民法领域实行与实现法治的理想状况。习近平同志曾经指出:"必须全面推进依法治国"。民法部门自然属于"全面"中的一份子。本文的研究即在于从民法这一部门法的视野去观察法治,特别是从法的安定性角度观察。民法法治有其不同于一般法治的特点,在立法、司法以及法律意识的养成和法律文化等方面,都有其特殊性。针对这些特殊性,民法理论与实务可以为法治建设做出自己特有的贡献。法治事业也是民法和其他部门法的事业。因此,开展法治建设的部门法研究,在方法论上也具有更为现实的意义。

浅议我国行政法中的信赖保护原则

信赖保护原则在行政法上的确立并发挥作用,是法安定性原则与依法行政原则、公共利益与个人利益相权衡的结果,其目的在于维护行政行为的确定力与公信力,限制行政主体随意变更或消灭行政行为,保护相对人的合法权益。信赖保护原则贯穿于行政权力运行的全过程。我国应尽快完善相关立法,将信赖保护原则确立为行政法上的一项基本原则,以推动我国的行政法治建设。