法律多元与法律多元主义问题探析

近半个世纪以来,社会多元与文化多元已经成为社会科学日益关注的问题。不同领域的学者从不同的角度对法律多元现象进行了广泛、细致的分析,成果卓著。相对而言,对法律多元的概念、法律多元的形成与分类、法律移植与法律多元、多元论法学思潮与法律多元、研究法律多元应该注意的问题以及如何评价法律多元等诸多问题上还缺乏仔细的研究,对于国外的研究成果也没有进行认真的梳理,因此,有必要从宏观的角度对上述法律多元领域进行综述与分析,以便我们对法律多元问题有一个整体的把握。

冲突与调适:南方山地民族的法律多元主义格局及其走向

论述了南方山地民族地区和社会还存在着法律多元主义的格局 ,即国家统一法、民族地方自治条例及民族固有法并存的状态 ,探索了如何调适三者之间的冲突 。

从“立法中心主义”到“法律多元主义”——论中国商事法的法源建构逻辑

在过去三十年中,我国商事法的体系建构具有"立法中心主义"的特征,即突出强调立法在商事法法源体系中的地位,但却忽视了司法判例、商事习惯、学说理论对于商事法体系形成的作用,也未理解和掌握商事法开放的、动态的自我更新完善机制。在中国法语境下,这种建构理念虽然有其合理性,但也对商事法的发展带来了不利影响。因此,有必要以"法律多元主义"取代"立法中心主义",进而建构能够适应经济社会发展的商事法法律体系。

法律多元主义视角下的全球法:特征、界分及应对

全球治理视野下现代民间商人法、全球体育法、跨政府组织网络以及国际标准、跨国公司生产守则等规范均对全球治理发挥着重要作用。其不是国家法,也不是国际法,只能突破实证主义国际法的藩篱运用全球法律多元主义进行解释。全球法律多元主义视角下这些规范为全球法。全球法具有多元的法律功能,在全球治理中发挥着独有的作用。但是正如全球化不是去国家化一样,完全"没有国家的全球法"不现实也不可能,全球法强调的是重视非国家行为体制定的跨国软法的作用,其主要从社会外缘发展起来并且日益重要,但其不能撼动国际法的中心地位。全球法与国际法、国家法有很强的互动性。

评寺田浩明《中国法制史》——从内亚视角谈法律多元主义与跨文明比较法制史的展望

在今日的中国法制史学界中,原京都大学法学部教授寺田浩明可说是一位几乎无人不晓的代表人物。他关于中国法制史的著作,不仅史料功底扎实,且深有洞见。

从法律多元主义视角谈我国民族地区多元纠纷解决机制的构建

随着我国经济社会的发展,法律多元主义从国外引入,在法律和社会科学等相关领域初步展现其作用力。同时也已经证明可以影响到民族地区纠纷解决机制的发展和进步思路。因此,进行法律多元主义与民族地区纠纷解决机制构建中互动的初步研究,具有深刻的理论和现实意义。本文通过叙述,旨在挖掘法律多元主义与民族地区纠纷解决机制构建的勾连与共融之处,定向地探索法律多元主义与民族地区纠纷解决机制构建交融的益处。

民间法与法律多元主义:现代社会中法律人类学的问题与方向

民间法与法律多元主义委员会致力于进一步了解民间法和法律多元主义,关注民间法与国家法的互动所产生的理论和实践问题。该委员会第二次研讨会于1983年举行,主题为“少数民族和少数群体文化的实际法律地位”。本文从法律人类学或民族志贡献的角度对1983年委员会的论文所提出的重要问题展开思考,并探讨了发展中的法律人类学的问题与方向。20世纪70年代以来,西方法律人类学的研究对象发生了较大的改变,这些新研究对象包括过程研究、本土研究、法律多元研究等;20世纪80年代到90年代,关注法律多元主义议题的学者将研究目光转向发达资本主义社会中的法律多元主义现象,是这一阶段的典型特征。本文认为,法律人类学需要一种新转向。这种转向不仅是基于欧洲的法律模式和法律体系,而是包含一种本土思维模式。在此基础上,我们应当反思民间法或习惯法研究,并制定适用于现代社会的负责任型法律。

法律多元主义与民间团体自治规范——基于日本山口县自卫队军官共葬合祀案的分析

本文从法律多元主义的角度,对同时带有自卫队、神社和基督教等多重特殊因素的一个日本最高法院宪法判例——“山口县护国神社自卫队军官共葬合祀诉讼”进行了理论分析。论文聚焦宪法解释上的个案事实把握及其法理运用,在对该判决理由进行归纳还原的基础上,比较了在重新理解和评价该判决问题上的三种可能的争议脉络,最终立足作者所秉持的“功能性法律多元主义”,对该判决理由当中所涉及的民间自治团体内部规范的功能与限度问题进行了系统的理论重述,并最终通过“关系脱离上的清晰性、事项调整上的充分性、争议解决程序的完备性”三点总结,明确了民间组织自治规范妥当发挥功能所应当具备的前提条件,从而使该文在看待民间社会自组织功能与国家法,尤其是宪法之间的关系问题,具有了一般性的启发意义。

论党规的“法”属性——基于新法律多元主义的考察

在讨论党规是不是“法”之前,首先要回答法的概念这个前提性问题,即什么样的规范体才能称作“法”。从新法律多元主义立场出发,判断一种规范体是否构成“法”的基本标准,包括体系合法性、形式合法性、实质合法性、运行合法性等四方面。其中,体系合法性是指“法”规范体在数量、结构、密度等方面所应具备的基本品质,包括规模性、严谨性、完备性、统一性等。形式合法性是指“法”规范体在外观、形式、效力等方面所应达到的基本品质,包括普遍性、规范性、易懂性、公开性、稳定性、可操作性等。实质合法性是指“法”规范体在价值目标、实体理念等方面所应具有的基本品质,包括正当程序、权力制约、权利保障、公平正义等。运行合法性是指“法”规范体在运行机制、操作过程、实际效果等方面所应达到的基本品质,包括机构专职性、运行程序性、人员专业性、公共强制性、实效性等。党规体系符合上述四方面基本标准,具有明显的“法”属性,是最接近于国法体系的法规范体。

国家转型与治理的法律多元主义分析——中、俄转轨秩序的比较法律经济学

国家治理结构包括法律、政策与关系规则之三元组合,三者之间存在互补、替代与转化关系。转型过程中,法律和政策都不完备,如何维持平稳转型,防止良性社会资本的耗散和恶性关系规则对社会秩序的侵蚀,使人治、法治和关系治理形成互补效应,是规则实施多元化理论关注的焦点问题。中、俄两国转轨秩序演进的实践表明,根据三元甚至多元规则实施过程中的替代、转化、互补、互动等机制,实现相对平稳的法律变迁,是至关重要的。

论大学章程的法律位阶:基于法律多元主义的再认识

近年来,大学章程的建设在国内掀起热潮,有关大学章程的研究亦日益丰富。在一系列对大学章程的法律研究中,似乎有一个较为基础的问题被持续地忽略:大学章程的法律位阶究竟处于什么样的位置?它应当处于什么样的位置?这一问题也许并不是能简单回答的。

民间法理论的法律多元主义根脉——维柯的《新科学》及其文化多元论对民间法研究的贡献

民间法理论根植于法律多元主义,而后者又是文化多元论的具体体现。18世纪初意大利法哲学家维柯的《新科学》为文化多元论乃至法律多元主义奠定了哲学基础。维柯在文化多元论视角中,不仅批判了以理性主义为核心的一元论,而且强调起源于习俗的法律,其本质是各民族的共同意识。尽管维柯的历史主义法学思想与产生于德国的历史法学思想极为相似,但是由于没有任何证据能证明维柯与孟德斯鸠、赫尔德、胡果和萨维尼之间存在着学术继承,因此只能认为维柯是历史主义法学的奠基人,而不能说他是历史法学派的创始人。

法律多元主义的概念困境:涵义、成因与理论影响

法律多元主义指的是某个社会群体拥有不止一种规范其社会行为的有效法律体系。作为一种事实,法律多元主义现象无所不在。在相关研究中,学者们大多将法律多元主义视为无可争议、理所当然的概念,却忽略了它所遭遇的困境:一方面,法律不止是国家法,还包括其他社会规范;另一方面,法律与其他社会规范的界限不明,导致法律概念过于宽泛。这一困境是任何法律多元主义理论都面临的深层概念难题,有观点因此悲观地认为应当放弃对于法律的界定。这种困境与悲观论断的根源,在于学者忽略了法律本身是一个民间概念。民间概念植根于各种各样的历史与现实语境,无法用精确的语言加以表述。但这并不意味着法律不可界定,而是指不存在有关法律的普遍必然主张。把握法律的民间概念特征,有助于我们走出法律多元主义研究的理论困境,也有助于我们反思一般法理学中有关法律性质的本质必然主张的合理性。

从习惯法的争论看法律的一元与多元

本文梳理和总结了法学界对习惯法的几种看法,从法的特征入手,认同习惯法也是法的主张,指出对习惯法的争论,实质是国家与社会视角的分野,是法律一元与多元的对恃。

欧洲法律多元格局:国别法、欧洲法以及民间法典编纂

欧洲法是一部关于法律多元主义的发展史。早在中世纪的欧洲,罗马共同法就已吸纳了罗马法、教会法以及地方法的多种元素。当下欧盟法也糅合了官方和非官方规则,从而形成多元的法律格局。借助欧洲私法整合运动,相应的"欧洲私法共同原理"和示范法取得了一定的法源地位。然而欧盟政界不仅没有很重视这些非正式法源,反而割裂了"欧盟法"与"欧洲私法共同原理"的内在联系。另一方面,各种示范法文本在促进私法融合的同时也加剧了私法的分歧,因此学者需要进一步提高文本的逻辑性和协调性。

如何理解“第三领域”——从市民社会和法律多元的角度

本文探讨黄宗智教授提出的概念"第三领域"。通过对黄岩诉讼档案一个案例的分析,本文阐明该概念核心内容在于国家与社会之间的互动以及国家身份与社会身份的交叉,进而对与此概念相关的论争作一番梳理,指出这是由对法律概念的不同理解,以及当事双方所依托的不同理论传统和研究旨趣造成的。"第三领域"所针对的是采取"国家-社会"二元分法的市民社会理论传统,而对它的批评所依托的是法律人类学中的法律多元主义传统。从前一种视角看",第三领域"这一概念具有破除二元对立传统,适应中国具体实践的重要意义。

“全球体育法”:一种新的法律形态——Lex Sportiva的“全球法”属性研究

随着全球体育法治实践的深入,Lex Sportiva作为一种正在形成的法律秩序为"全球法"理论提供新证据。就学界对Lex Sportiva归属何种法律体系的争论进行梳理,排除Lex Sportiva属于"国家法"和"国际法"的可能,并论述"习惯法"理论对于分析Lex Sportiva的局限性。认为:应将Lex Sportiva视为"全球体育法"及"全球法"理论新的例证。

法律人类学视角下的法的概念与法律失灵

法律是什么?人类学提供了法律多元的图景,为人们认识活法提供了一种颇具解释力的说明。在多种规则共存的背景下,选择何种规则作为行为的准则其结果自然不同,一旦行为人没有选择国家制定法,国家法就失灵了。那么,是否存在着法律多元的合理性?在法律多元的背景下,法律失灵是合理的吗?