档案法律规范抵触现象及成因探析

档案法律规范抵触指的是在档案法规体系范围内,下位法与上位法的基本原则或具体条文在内容上的不一致。在立法环节,档案法律规范抵触是不允许存在的。在我国现行有效的档案法律法规中,还存在档案法律规范抵触现象,原因主要有三个方面:权利争夺或利益保护、档案立法技术不成熟、档案执法薄弱。解决这个问题,应当从档案立法、档案执法及权利配置等方面着手加以规范。

论《道路交通安全法》与《行政处罚法》的抵触

《上海政法学院学报》2008年第5期发表了南京大学法学院梁三利的《全国人大和全国人大常委会制定法冲突的问题与出路》一文,以刘家海诉交警部门行政处罚案引发思考,提出了可以修改《立法法》规定全国人大和全国人大常委会制定的法律不一致时准用同一机关制定法律不一致时的法律冲突适用规则,以解决目前两机关制定法律间的冲突没有法律依据处理的问题.作为案件当事人的刘家海对此问题有更深广的思考,提出全国人大与人大常委会制定的法律之间存在基本法律与一般法律之分,并且存在上位法与下位法之分.对此问题的深入探讨,昭示建立法律审查机制之必要并有利于促进法律冲突理论的重整.

行政规范审查中的抵触与冲突界分

当前在行政规范审查中运用法律冲突视角来研究和识别法律抵触现象的学理和实践,忽视了二者在产生机理、认定标准、规范选择等方面存在的较大差异,影响到抵触情形的完整识别和正确判定。行政规范抵触审查包含了行政规范差异发现和抵触判定二个阶段,行政规范差异发现通过行政规范的拆解、解释和对照来完成,行政规范抵触判定需要根据评价标准进行衡量。

酒泉中院“判”人大法规无效一案评析——兼论我国司法权的边缘化

[案情]1998年酒泉市市民马玉琴就其与酒泉地区志宝制冷设备有限公司(以下简称"惠宝公司")之间的冰柜维修纠纷。于"3·15"活动现场向酒泉地区技术监督局投诉。酒泉地区技术监督局通过调查取证认定,"惠宝公司"没有家电维修能力认可证书,且大多数维修人员也没有维修技术证,于是以违反了《甘肃省产品质量监督管理条例》第13条、第30条为由,作出了(酒地)技监罚字(1998)第007号技术监督行政处罚决定,要求立即免费维修好冰柜并赔偿马玉琴经济损失3000元。"惠宝公司"不服处罚而向酒泉市法院起诉,酒泉市法院(1998)酒法初字第58号行政判决书以事实证据不足及处罚决定送达手续不合法为由,判决撤销(酒地)技监罚字(1998)第007号技术监督行政处罚决定。酒泉地区技术监督局因不服一审判决而向酒泉地区中级人民法院提起上诉。1998年12月15日,酒泉中院下达了(1998)酒行终字第06号行政判决书,判决撤销(酒地)技监罚字(1998)第007号技术监督行政处罚决定。判决理由是:《甘肃省产品质量监督管理条例》第13条。

法律规范之间抵触标准研究

法与法之间的"抵触"是法律冲突的一种表现。然而,法律规范之间的抵触标准至今还未有定论。《立法法》将纵向法律冲突称作"抵触",把横向法律冲突称作"不一致",难道纵向法规之间就不会发生"不一致"、横向法规之间就不会发生"抵触"?但如果承认"抵触"就是严重的"不一致",那么《立法法》的"抵触"立论又会倾刻倒塌。这一矛盾一直困扰着我们。本文围绕法律规范之间的抵触标准,从立法、司法和学理等方面系统梳理了"抵触"的各种涵义,探讨了"抵触"与"不一致"、"抵触"与"法律冲突"之间的逻辑关系,最终以"纵横说"、"效力说"和"程度说"为基础,通过对《立法法》中"不一致"的广义理解,首次提出"抵触是纵向法规之间的不一致,并且是导致无效的不一致"观点,试图化解目前立法、司法与学理之间的不协调。

概括准用规则的合法性研判与规范化设置——以燃放烟花爆竹行为的拘留处罚为例

一旦概括准用规则将上位法及其绝对保留事项设定为被准用对象,合法性判断就存在深入剖析的必要性。作为下位法的概括准用规则的合法性判断标准和步骤至少包括法律规则构成要素的比较、立法实质调整对象的比较、立法机关立法权限和概括准用规则本质属性的判断。以禁止燃放烟花爆竹的拘留处罚为例,对于如何确定被准用规则有不同解释:一是与准用规则具有近似调整对象的我国《治安管理处罚法》第30条关于使用爆炸物的规定,但国务院有关规定已明确将烟花爆竹排除在爆炸物范畴之外,公安机关据此施以拘留处罚缺乏合法性依据;二是将燃放烟花爆竹行为作为构成违反治安管理行为的具体方式和手段施以处罚,但上下位法实质调整对象存在显著差异,概括准用规则侵入了上位法的绝对保留事项。立法中应区分准用性规则与适用性规则。在制定概括准用规则时,应明确被准用的具体条款。立法机关不得超越立法权限制定概括准用规则,任意扩张或限缩解释上位法。

论司法解释的行权规则

司法解释引发的诸多实践争议,皆因制定机关权力行使尺度不明而起。作为规范司法解释权的主要法律条款,《立法法》第119条第1款过于简约且刚性不足,难以对司法解释制定形成有效约束。“有规范而无规则”是司法解释领域亟待解决的问题。根据相关法律及全国人大常委会出台的工作文件,能够推导出司法解释行权应当遵循的三项规则。第一,对于《立法法》第11条规定的只能制定法律的事项,司法解释不得作创设性规定。第二,《各级人民代表大会常务委员会监督法》第33条禁止司法解释与法律相抵触;其中,抵触的范围涵盖除与解释对象冲突外的所有法律,抵触的成立取决于规范模态或规范目的的不一致性。第三,根据《法规、司法解释备案审查工作办法》第39条,司法解释不得明显缺乏适当性;对此,可将司法解释视为手段、待实现的法律意旨作为目的,借由比例原则加以检视。唯有权力行使依序符合上述规则,其结果才具备合法性与适当性,是正当的司法解释。

德国的依法行政原则及其宪法基础

大陆法系和英美法系不但在法律体系上各成一家，而且在对依法行政原则的理解上也各持己见。如果将依法行政分为实质意义的和形式意义的两种，那么英、美代表前者，后者的代表当属德国。根据自然正义原则（ＮＡＴＵＲＡＬＪＵＳＴＩＣＥ）和政治程序原则（ＤＵＥＰＲＯＣＥ...

二战后的德国法治与经济腾飞

二战后的德国法治与经济腾飞崔红星第二次世界大战后，德国几乎在一片废墟上，建起了今日欧洲最富有（９６年国内生产总值约为２３５９１亿美元，是世界上仅次于美、日的第三经济大国）、最强大、有效率、有秩序的现代化国家。是什么力量使德国经济出现了快速发展的奇迹？...

论自贸区规范性文件合法性审核的标准与方式

自贸区规范性文件合法性审核制度以行政自觉为价值取向,以内部规则为规范依据,以自我预防、自我发现为核心内容,本质上属于行政系统的自我规制。确保自贸区规范性文件的合法性不仅是推进自贸区"先试先行"顺利推进的重要保障,而且是增强自贸区改革的合法性与权威性的关键。自贸区规范性文件合法性审核制度作为一种"前置审查"方式,能够有效预防违法性文件出台、降低纠错的难度与成本,减少因违法性文件所导致的行政复议、诉讼,乃至赔偿。在审核标准方面,应考量法律的稳定性与先试先行改革的特殊性、中央立法授权与地方的关系等,借由法律方法从主体合法、内容合法、程序合法三个维度对自贸区规范性文件展开合法性审核。在审核方式方面,应结合行政自制的多重理念与现有实践经验进行方式创新,包括标准化审核方式、专业化审核方式、民主化审核方式、信息化审核方式等。

“立规”不能废法

如今,国家为了适应社会进步和发展,制定了大量的法律法规,数量不能说不多,门类不可谓不全,这对于处理社会转轨时期出现的各种新情况、新矛盾,可以说是非常必需,尤为重要的。 以前,没有法,我们曾为之而叹,今天有了法,自然比无章可循好,但倘若曲解法律,自我发挥,执行不力,最完备的法律也只能是一纸空文,那岂不是废法?