当代功能复合性农村社区治理规则的有效实现

新时代随着乡村振兴战略、城乡共同体建设及基层治理现代化建构等一系列政策的实施,我国的农村社区已经成为承载着国家政治发展、农村社区经济发展及农村社区公共服务等功能复合性的农村社区。但当代功能复合性农村社区治理规则却仍不完善,主要表现为:外来居民政治参与规则不完善,资本下乡中村民的利益保护规则不明确,多元主体公共服务供给规则不清晰。而功能复合性农村社区治理规则的有效实现应坚持:健全外来人员政治参与的制度和社区融入规则;完善资本引入、资本监管和农民利益共享规则;建立公共服务供给中各主体合作互补的供给规则。

法律原则裁判功能之限定

作为一种独立的法律要素,法律原则在立法与司法层面均有其独特的功能,但裁判功能是其作为一种独立法律要素的立身之本。基于法律原则的裁判弥补了法律规则的局限性,避免了法官无原则的自由裁量,但是法律原则内在的模糊性和不确定性减损了其规范指导功能的发挥。因此,法律原则的裁判功能不是绝对的、无限制的,而应当在裁判性、裁判场合、裁判方法论等方面做出应有的限定。

国际化卓越法律人才的功能定位

培养卓越法律人才,既是法律实践品格的内在要求,也是贯彻主体性教育理念的必然选择。"模拟—实验—实践"为主要环节的法律实践性教学模式,是对变革法学教育的时代性回应。这种模式要求优化"三阶段一体化"的法律人才培养体系,拓展学校、社会、行业协同创新的一体化人才培养机制,建构"案例分析—实践操作—理论研讨"的三位一体教学方法。其直接目标是强化法律人的"整体性思维",注重通过社区法律服务培育卓越法律人才社会责任感、实践能力、创新精神,培养国际化卓越法律人才。

国有资本经营预算衔接法律机制的构建——以功能定位再思考为主线

《预算法》第5条规定,国有资本经营预算与一般公共预算、社会保险基金预算应当相互衔接。吊诡的是,预算法和其他财政法律未就如何衔接提供明确的规则指引。国有资本经营预算衔接面临法律规则缺位的窘境,不但使政府财政行为无所适从,还会影响有限财政资源的配置效率。此问题的解决之道暗含国有资本经营预算功能定位的本源性命题,学界对此颇有分歧,形成了"营利性"与"公共性"两大进路。事实上,在"中国语境"下,上述进路仍有商榷的空间。从历史发展脉络看,国有资本经营预算应当具备资本性和社会性功能,以此为根基科学合理地设计国有资本经营预算与其他预算在资金流动、科目设置、流转比例等法律规则。

法律期间制度的功能与建构

作为一种法律现象 ,法律期间之所以出现在众多的法律之中 ,是由其内含的制度功能决定的。现行立法尽管已对法律期间有所重视 ,但仍然存在着相当的立法缺陷。学界应当积极培育法律期间立法的理论资源 ,立法者对法律期间进行立法规制时 。

法律秩序的功能限度与社会拒绝之补救

通过对法律秩序功能实现中的外在强制与内在制约、资源稀缺与秩序公正以及规则适用与自由裁量的探讨,一方面,展现一种由于法律秩序的内部冲突和关系紧张引发的社会拒绝;另方面,更本质地意义在于两个极点间中寻求一种必要张力,以降低法律秩序功能实现所必需付出的代价。

数字签名的法律思考

数字签名是网络商务安全保障的重要一环。文章认为：(1)数字签名法蕴含着技术与法律的互动关系，其中，技术规范应占主导地位，政府公权和法律对数字签名技术标准只能和必须发挥支持、保护、引导和最低限度管制的效能；(2)应遵循和依据“功能同等”原则，并通过法律途径和合同途径确认数字签名与传统亲笔签名具有同等的法律效力；(3)明确数字签名认证机构的法律地位，如认证机构的权威性与公正性、认证机构的职能和法律责任等。

《指导规则》：政府行政行为的合理界碑

市场经济中，政府的行政行为既不能缺位，又不能越位，更不能错位，政府行政行为的界碑到底应立在哪里?这是一个值得深入研究的问题。学者戴维·罗森布鲁姆在其名著《公共行政：管理的、政治的和法律的方法》中将公共行政定义为“乃是运用管理、政治以及法律的理论和过程来实现立法、行政以及司法部门的指令，为整个社会或者社会的局部提供所需的管制与服务功能。”

规则·原则·概念——论法的模式

“法的模式”(或法的“构成要素”)指法这种现象的简化或抽象化形式。把复杂的法现象归结为某种或某几种简化形式,不仅有理论方面的解析作用,而且有法律实践方面的指导作用。近代以来,法学家们曾提出过多种法的模式,其中最流行的是“规则模式论”。规则模式论把法简化为由一个最终规则(“基本规范”)确认的由专门机关直接或间接实施的一批规则。

现代法官的功能及其冲突与协调

随着社会的发展 ,法官的功能也发生着微妙的变化。现代法官不可避免地具有三项重要功能 :解决纠纷 ,实现法律 ,形成规则。然而这三项功能在实现的过程中又常常出现各种各样的冲突。通过对这三项功能两两之间冲突的分析可以探寻一些协调的思路。

指导性案例运用的理据与要求——以指导性案例的功能为分析视角

解决指导性案例"援引难"问题的关键在于明确其法源地位。指导性案例的"指导性"功能是该法源地位产生的基础,并同时作为案例运用的理据。"指导性"功能是指导案例所具有的内部效能,在实践中展现为清晰法律、补充法律和创设规则等三个方面。其中,补充法律功能具有最广泛应用性,其实质是通过法律解释来发掘裁判规则。在此功能指引下,指导性案例运用必须满足区分"适用的规则"与"规则的适用"、结合案件产生背景提炼和运用裁判规则、突破"一案一释"以实现解释效力的普适性等要求。

指导性案例功能实现的困境与出路

指导性案例的功能是基于其准法源地位所固有的内部效能。该功能在具体司法中细分为清晰法律、补充法律、弥补漏洞和创设规则等四个方面,并因各自侧重点不同而对应不同的案例类型。当前,指导性案例功能实现主要存在立法与指导性案例衔接不当、重条文轻案例、重裁判结果轻裁判标准三大难题。对此难题,通过制度保障确立指导性案例的司法权威,深入挖掘案例的裁判规则,重视司法过程中的法律方法运用,可以作为难题解决的基本思路。

“隐匿”在法律适用中的相继进路

行政争议的有效解决取决于法律适用的说服力和决断力,其中前者取决于对何为法律规则共识的探求,后者则有赖于在规则缺失时何者能作出更好的判断。在"杭州啄木鸟鞋业案"中,法院通过认识因素得出了司法解释并修正了行政解释,但仅凭法律解释无法得出商品是否构成类似的判断,"隐匿"其中的意志因素被凸显出来。不确定法律概念的具体化分为规范性和功能性前后两条进路。在前者,法律适用者运用法律解释的方法不断地认识既存的法律规则,而在后者,法律适用者演变为立法者,并按照宪法的逻辑行使最后判断权。最后,这两条进路作为法律适用的范式之一能够将法律的说服力和决断力展现出来,进而更加有效地解决行政争议。

规则竞争:一种国际私法方法

本文从一种国际私法的角度研究了规则竞争模式(即内国管辖权的竞争模式)。规则竞争模式(RCM)把各国法律制度都作为一种产品，将公司和个人都视为此种产品的消费者。只要存在具有不同法律制度的不同国家，就可能建立一种法律产品的市场。

“能动司法与法律方法”研讨会综述

由山东省法律方法研究会和临沂市中级人民法院共同主办,平邑县人民法院承办的"能动司法与法律方法"研讨会暨山东省法律方法研究会第二届年会,于2010年6月5日-6日在平邑召开,来自省内外40余所高校和全省法院系统的近百名学者、法官参加会议。会议共分司法意识形态、法律方法及其应用、司法裁判的经验与艺术、司法判决与法律修辞四个单元进行。

经济全球化与中国反垄断法

经济全球化促使中国市场进一步融入到世界市场体系之中 ,中国市场的竞争环境及反垄断的法制环境也发生相应改变。我国必须在WTO的法律框架下 ,充分借鉴国际社会的反垄断法规则 ,从开放性、保护性和防范性三个方面采取应对措施 ,维护中国市场的竞争秩序 。

程序研究的“法-政”范式——读《司法和国家权力的多种面孔》

……我最初的“野心”是为那些试图理解世界各国纷繁复杂的司法管理方式的人们提供一种法律程序的类型学。我从人们看待政府结构和政府功能的不同方式所提供的素材出发来建构这种类型学。在这样做的时候，我相信政府结构和政府功能这两种政治因素在很大程度上影响着程序规则的生长环境，并因此在很大程度上决定程序制度的基本设计。但是，我同时也希望我对官僚机构的各种组织方式以及人们看待政府角色的不同方式的讨论，有助于提醒人们注意适合于某一程序性权力运作环境的条款被移植到另外一种环境时所可能产生的问题。

美国民事审前会议制度的嬗变与启示——兼论我国庭前会议制度的完善

美国审前会议制度通过细化审前会议程序技术规则、强化审前会议命令的法律效力、严格法官的案件管理职责与当事人的诉讼促进义务,在审前程序中完成主张和争点的提出与整理,实现了及早建立案件管理方案、加速诉讼处理、提高开庭审理的质量和促进案件和解的目标。借鉴美国审前会议制度的有益经验,从审前准备程序的实质化理念角度,我国民事庭前会议制度的完善应当坚持庭前会议制度案件管理、证据交换与争点归纳、促进调解功能的多元定位,增加庭前会议案件日程安排审议事项,合理配置法官与当事人在庭前会议中的权利义务关系,从庭前会议主持者、启动方式、适用案件范围等方面细化庭前会议具体程序规则并强化庭前会议法律效力。

经营判断规则在公司法上的体系功能及其在实务中的适用

一、经营判断规则在公司法制度中的体系功能公司法的法律关系粗略可以分为两类:外部法律关系和内部法律关系。和外部法律关系相关的一个重要原则是有限责任原则,该原则主要调整公司(包括公司的股东)和公司的债权人之间的关系,该原则被认为是公司法最显著的特征之一。作为一种平衡,在法律规定有限责任制度的同时。