浅论法的不确定性

依法治国要求法律必须具有明确性,只有明确的、体系化的法律对现实才有意义。法律事实是复杂多变的,法律规则受语言表达的影响及适用主体价值取向和认识局限的影响。因此,在法的适用中表现出不确定性,通过对法律运行中不确定性的分析,以加深对法律现象的认识。

法的不确定性问题初探

法的确定性是法的一个基本原则。但是,它作为规则的总称,却具有许多不确定性。通过对法的不确定性问题的表现形式、存在原因、如何克服及其相对性等方面的分析初步研究这一问题,并就此问题探讨法的不确定性问题的提出对我国社会主义法制建设的重要意义。

滥用市场支配地位视角下的信用评级机构责任研究——兼论不确定性立法下的兜底条文重构

信用是金融市场的基础,信用评级机构历经百年已然成为准监管机构,然而权责的严重不对称使得评级机构通过评级行为损害市场的现象屡屡发生。作为商事领域典型的自然垄断行业,侵权行为的实施者与其占据支配地位互为因果,仅通过传统侵权责任理论规则过分流于表面之发行人付费模式,却未能反映深层次的整个金融市场投资者对于信用评级的消费和依赖,而运用反垄断法的部门法工具可以较为完整地覆盖其法律责任,使之权责一致。另一方面,透过以评级行业为视角的责任研究,亦可反向构建约束滥用市场支配地位本身的不确定性的兜底条款,使得滥用市场支配地位中的模糊化立法处理既能价值有涉,亦能安定可预期,对反垄断法的研究亦有助力。

滥用市场支配地位视角下的信用评级机构责任研究——兼论不确定性立法下的兜底条文重构

信用是金融市场的基础,信用评级机构历经百年已然成为准监管机构,然权责的严重不对称使得评级机构通过评级行为损害市场的现象屡屡发生。作为商事领域典型的自然垄断行业,侵权行为的实施者与占据支配地位互为因果,仅通过传统侵权责任理论规则过分流于表面之发行人付费模式,未能反映深层次的整个金融市场投资者对于信用评级的消费和依赖,而运用反垄断法的部门法工具可以恰好较为完整的覆盖其法律责任,使之权责一致。另一方面,透过评级行业为视角的责任研究,亦可反向构建约束滥用市场支配地位本身的不确定性的兜底条款,使得滥用市场支配地位中的模糊化立法处理既能价值有涉,亦能安定可预期,对反垄断法的研究亦有助力。

法律的确定性:不仅是一种信仰

法的确定性问题长期众说纷纭。当代法理学大师德沃金针对哈特的司法裁量理论而提出包括疑难案件在内的任何案件中都存在一个"唯一正解",因而受到了代表法律不确定性观点的批判,而更有力的挑战则可能来自当代的"不可公度"理论,但各家的学说实际上乃立足于不同的底盘。法律的确定性意味着法律的稳定性与可预测性,这是法治的客观要求,但是现实社会中的法律始终存在着不确定性。将不确定性引入法学理论,开拓了确定性法学理论研究的范围,把法学理论研究引进到一个更高、更广、更新的境界。

基于问题生成语境的法确定性与不确定性解读

从法确定性的问题生成语境出发,对理性与法律确定性联盟建立及破裂的演变过程进行了梳理与分析。分析认为:法的确定性问题是理性危机在法律领域的必然逻辑推演;拯救法的确定性,需要在理性反思"理性"的基础上,赋予法的确定性以新的时代内涵,应清醒认识中西问题语境的差异,确立对中国法治"坚守中适度超越"的应有态度。

语言模糊性对法的不确定性影响

语言具有先天的模糊性,主要体现在其语言符号的任意性及词语边界的模糊性两方面,这两种特性进入法律领域造成了法律语言的模糊性,并导致了法律的不确定性。本文试图论述语言模糊性知何造成法律的模糊性,进而造成法律的不确定性。

也论权利冲突——兼与苏力、郝铁川、刘作翔诸位老师商榷

权利冲突是一个现实的法律问题,它根源于法的不确定性。权利之间既不存在等级序列,也不能得到平等保护,它们的关系具有不确定性,应在个案中具体分析。在立法上,应增强法的确定性,从而减少权利冲突的发生;在司法中,法官自由裁量权利冲突应注重实现个案正义。

双缺决策模型及其应用

客观上大量存在饱和拥有量和实际拥有量都不确知的情况,要专家们作出是增加实际拥有量还是减少实际拥有量的决策问题,进而还要作出增、减的确值问题,这类问题称做双缺决策问题,文章在未知数学的理论基础上建立双缺决策模型,合理使用专家的数学理论内容,在众多领域的应用上进行了阐述。

德沃金的法律观与法的品格

本文探讨的是一个迄今为止还没有引起法理学者们关注的基本问题:法的品格。法的品格是法律制度建设中统合正当性和合法性的基准,也是与公正、公平及法的正当程序等相辅相成的一项重要法律价值。本文通过对德沃金的法律观的阐释论述,法的品格这一概念的基本含义及其理论和现实重要性。

自然法的过程理论与中国的法治

本文分析了中国实施法治的种种努力,并根据怀特海的过程哲学和詹姆士的急进经验主义提出一种建设性的后现代规范法学理论。这种"自然法的过程理论"提出一种新的自然法理论观点,旨在消除法的不确定性引起的所谓法的非法性,弥合法的理论与实践之间的本体论断裂。过程自然法还旨在通过美的目的来协调东西方诸多文化差异,使东方的秩序美感与西方的理性秩序感的统一达到最大化。为了与这种美的目的相一致,过程自然法还支持文化上敏感的法治概念,推崇怀特海所说的"每一种社会都有其自身的完美类型"的观点。这种法治概念允许民主和形式合法性的解释中以及法律的个人权利实例中所反映的重要文化差异。因此,作者认为,理想的法治在美国和中国可能在表现形式上非常不同,并会在我们不断变化的、多元的和复杂文化的世界上不断进步和发展。虽然法律理论家们对法的不确定性程度观点不一,但他们都一致认可法律的不确定性。法律之所以有不确定性,是因为在一些疑难案件中,相关的制定法、普通法、合同法或宪法规范显然都不能对于有待裁决的问题提出完全一致的解决方案。法的不确定性提出的难题是,由于法官总是难以摆脱个人的政治、道德或宗教信仰,因而疑难案件的司法判决似乎有不合法之嫌。过程自然法学试图为解决这一难题提供一条新的进路。