实质法益概念的自由保障机能

主张法益概念不具有自由保障机能的观点有失偏颇。实质法益概念在客观上能够有效限制刑罚权,其内核和本质都是自由主义。在学说发展史上,刑法对由法益概念推导出的部分对象进行保护,可能有违背自由主义的嫌疑,但这不表示实质法益概念与自由主义背道而驰,因为自由主义的法益概念是一个范导性理念,而不是对经验事实的描述。范导性理念的性质反映在它的应用上,而不是反映在既有经验事实上。自由是一个需要被解释的范畴,不存在清楚、不变的自由标准,在我国当前的社会文化语境下,刑法对集体法益的保护可以被自由主义所涵括。但是,依然需要通过有效的方式强化实质法益的自由保障机能,这既要坚持以宪法价值秩序为法益的根据,也需合理限缩刑法对宪法价值秩序的保护,同时应当以保护程度理论补充法益保护理论。