事实与规范之间:当代中国刑法立法方法论批判

在我国刑法立法中,"事实中心主义"立法方法论长期以来以潜在的方式发挥作用。然而以此为方法论指导提出的立法议案、设定的特定刑法制度却现实地存在诸多困境,这说明此种立法方法存在缺陷。从根本上讲,"事实中心主义"立法方法论忽视了作为刑事立法选择的有效"规范指引"。鉴于此,"事实与规范二元平衡"刑法立法方法应该得到提倡。

论类推与扩大解释的界限

类推不同于类推解释，类推解释是对刑法条文可能含义的解释，是理解刑法的思维方式，而类推则是法官创设新的规则填补法律漏洞。刑法适用中应当禁止的是类推而非类推解释。类推与扩大解释的区分应结合条文的逻辑含义、国民的预测可能性、解释对象问的关系等综合认定。具体判断时应将待处理的事项与拟适用条文的通常典型情形进行对照，寻找两者的异同，并以法规范的客观目的为基础考察异同的重要程度，作出最后的界定。