法源视角下“司法造法”问题

“司法造法”的现实存在和司法机关的拒绝承认构成本文研究的逻辑起点。现行研究多聚焦于“司法造法”的存在形式、国内限制以及国际实现路径,鲜见文章从法源视角综合国际法与国内法的“司法造法”实践分析。法源视角下的“司法造法”问题可以分为法律适用和习惯识别。前者涉及国内的个案造法和司法解释,以及国际司法机构的条约演化解释。后者涉及国内习惯识别标准缺乏和国际习惯的肆意认定。就问题产生的原因,主要可以归结为法条自身的设立滞后和言语概括属性,以及习惯识别的证据和标准缺陷。为解决上述问题,可以在国内法层面进行法源条款改造和民法案例群方法引入;在国际法层面,可以通过条约演化解释尊重条约上下文、目的和嗣后行为并强化例证运用的形式,顺应国际法发展趋势开展“司法造法”。

国际法院咨询意见的司法造法性与政治异化——以有关民族自决的咨询意见为例

国际法院是界定和解释国际法的权威机构,其咨询意见对民族自决原则的发展产生了积极影响。但面对民族自决原则与国家主权原则的潜在冲突,相关咨询意见的法律解释显示出不确定性,在一定程度上影响了国家主权的实践,这种不确定性是咨询意见中法律与政治逻辑的外在体现。国际法院咨询意见在原则上不具有法律拘束力,但它的司法属性与法律权威性不仅在事实上影响了国家行为,也进一步促进了国际法的发展,从而显示出一定的司法造法性。然而,在特定情形下,大国政治通过影响咨询请求的提出、国际法官的构成、法院咨询管辖权的行使等侵蚀了国际司法公正,使得咨询意见的司法属性发生消极的政治异化。作为和平发展的大国,中国应正确认识国际法院咨询意见的软法化及其对国际法发展的重要意义,充分利用国际法院咨询程序进一步推动国际法治和维护自身合法权益。

国际对比视野下比较法造法功能之研究

纵观比较法之发展历史,其功能是多样的,不论从理论层面还是实践层面,比较法对世界各国法律的发展发挥着不可或缺的重要作用。在比较法之诸多功能中,造法功能作为其最为突出的重要功能之一,也彰显着现今世界两大法系在造法方面的差异,大陆法系国家倾向的立法者造法和英美法系国家偏爱的司法者造法均在其各自领域占据着至关重要的地位。今天,全球化趋势日益凸显,世界各国经济紧密联系在一起,两大法系也呈现出互相交融、逐渐趋同的发展趋势。如何在进一步完善我国原有造法模式的基础上,使司法者造法在我国得到成功地引入和适用,从而真正全面发挥比较法的造法功能,并最终推动我国法治建设工作,成了值得我们深入探讨的难题。

WTO上诉机构“司法造法”之美国主张的批判与标准重构

美国认为WTO上诉机构应当严格适用文本解释和成员方意图解释方法,援引外部国际法规范解释WTO法不符合“国家同意”的合法性标准,属于“司法造法”。但是,上诉机构适用文本解释和成员方意图解释方法无法为成员方提供明确可靠的指导,并可能掩盖其结论背后的真正意图,反而赋予其更大的司法裁量权。WTO法的目的解释可以作为检验上诉机构是否进行“司法造法”的一种可行路径。上诉机构只有把握WTO多边贸易体制的根本目的,才能超越WTO协定文本本身的模糊性以及成员方利益的复杂性,发现WTO规则真正反映的全球贸易共同体的普遍共识,保障WTO多边贸易体制的有效性和可预测性。

液压抓斗纯抓法造槽建造混凝土防渗墙施工工艺在紫云山水库加固工程中的应用

文章简述了紫云山水库除险加固工程坝体与坝基防渗加固设计方案,阐述了混凝土防渗墙造槽施工方案选择,施工程序,施工方法,施工质量控制与检查方法等。

国际法上条约解释与司法造法之界限问题浅析——兼评菲律宾南海仲裁案

国际司法机构和仲裁机构在解释条约时具有较大的自由裁量权,但应受《维也纳条约法公约》的规范。法官与仲裁员在实践中存在通过创造性的解释规则进而进行规范建构活动的倾向,但这种规范建构不是漫无边际的,必须受到先行条约解释活动的制约。客观性与合法性构成了国际司法与仲裁机构在条约解释与司法造法之间的约束界限。南海仲裁案仲裁庭在解释《联合国海洋法公约》相关条款过程超越这一界限并呈现出明显的司法造法特征,损害条约的整体性与可预期性,也有损相关争端解决机制的权威性。

液压抓斗纯抓法造槽技术在嵌岩混凝土防渗墙施工中的应用

总结液压抓斗纯抓法造槽建造嵌岩混凝土防渗墙施工技术在多个混凝土防渗墙工程造槽施工中的应用情况和控制松散地层槽孔壁坍塌的造槽施工经验,形成了嵌岩混凝土防渗墙液压抓斗纯抓法造槽施工技术;该项造槽施工技术创新了松散填筑土层、砂质地层、砂卵石地层等槽孔壁易坍塌的松散地层造槽时有效控制槽孔壁坍塌的操作工艺技术,经工程实践验证,松散地层造槽时的槽孔壁坍塌得到了有效的控制,有较好的推广应用前景。

Introducer法经皮内镜下胃造瘘术对食管癌伴吞咽困难患者的效果

目的探讨Introducer法经皮内镜下胃造瘘术治疗食管癌伴吞咽困难患者的效果。方法选取河南科技大学第一附属医院微创肿瘤科2020年3月至2022年9月收治的96例食管癌伴吞咽困难患者作为研究对象,根据手术方式将患者分为Pull法组和Introducer法组各48例,分别用Pull法或Introducer法行经皮内镜下胃造瘘术建立肠内营养通路,对比两组患者造瘘管更换率、营养状况、炎症因子水平和并发症发生率。结果两组患者院外随访期间造瘘管更换率对比差异无统计学意义(P>0.05);治疗后,Introducer法组患者TSF、上臂肌围、FFMI、血红蛋白、白蛋白、前白蛋白水平均高于Pull法组(P<0.05);治疗后,Introducer法组IL-6水平、TNF-α水平均低于Pull法组(P<0.05);两组患者术后并发症总发生率对比差异无统计学意义(P>0.05)。结论Introducer法经皮内镜下胃造瘘术可以改善食管癌伴吞咽困难患者的自身营养水平,降低炎症反应水平。

造核-包衣法制备Al_(2)O_(3)小球及其在丙烷直接脱氢反应中的应用研究

氧化铝(Al_(2)O_(3))载体是应用最广泛的催化剂的核心材料之一,而球形Al_(2)O_(3)载体取代条形Al_(2)O_(3)载体已成为大趋势,因此亟需发展绿色可行的制备球形Al_(2)O_(3)载体新方法。首先对滚球法进行了优化,以拟薄水铝石粉体为原料,硝酸为胶溶剂,羟丙基甲基纤维素为粘结剂,采用造核-包衣法制备了球形度好、强度高且比表面积大的Al_(2)O_(3)小球。结合X射线衍射(XRD)、扫描电子显微镜(SEM)等表征手段考察了水粉比(质量比)、酸粉比(质量比)、粘结剂含量(质量分数)和抛丸时间对Al_(2)O_(3)小球的强度和孔结构的影响。结果表明,控制酸粉比为0.050、水粉比为0.88、粘结剂含量为3%(质量分数)和每次抛丸时间为5 min,能够制备出粒径均匀、成品率高且强度高达43.0 N的Al_(2)O_(3)小球。在此基础上,制备了球形和粉末PtSn/Al_(2)O_(3)催化剂,并在温度为618℃、H_(2)和C_(3)H_(8)流量分别为3.6 mL/min和6.0 mL/min的条件下应用于丙烷直接脱氢反应,发现球形PtSn/Al_(2)O_(3)催化剂表现出与粉末PtSn/Al_(2)O_(3)催化剂接近的反应活性和选择性。造核-包衣法是一种绿色高效的制备球形Al_(2)O_(3)载体的方法,可为球形Al_(2)O_(3)载体国产化提供新的思路。

添加造孔剂法制备多孔HAPw-nmZnO-nmCaO骨修复材料

目的:研讨使用添加造孔剂法制备多孔HAPw-nmZnO-nmCaO骨修复材料的最佳工艺条件。方法:将HAPw-nmZnO-nmCaO、聚甲基丙烯酸甲酯(PMMA)及硅胶经过模具成型与高温煅烧制作多孔骨修复材料,使用X射线衍射仪、扫描电镜、阿基米德排水法和万能试验机对多孔骨修复材料进行相关测试,并探索多孔骨修复材料的体外降解性能和细胞毒性。结果:煅烧温度不能超越600℃;造孔剂占20%wt和煅烧温度600℃条件下制备的多孔HAPw-nmZnO-nmCaO骨修复材料具有较优的孔隙率(47%)和机械强度(2.6 MPa),适宜的降解速率和生物相容性。结论:本实验使用添加造孔剂法成功筛选出制备多孔HAPw-nmZnO-nmCaO骨修复材料的最佳工艺条件。

混凝土防渗墙施工中液压抓斗纯抓法造槽技术的应用

以江西省上高县翰堂镇保丰水库扩建工程为背景,对水库主坝和副坝防渗加固方案展开设计,并对液压抓斗纯抓法造槽技术的应用要点展开分析探讨。结果表明,嵌岩混凝土防渗墙液压抓斗纯抓法造槽施工技术是在总结大量混凝土防渗墙施工技术应用情况及松散地层槽孔壁坍塌施工经验的基础上而形成,该技术能有效解决砂卵石、松散填筑土层等槽孔壁极易坍塌地层造槽施工的难题,并能加快造槽施工进度,提升混凝土防渗墙施工质量。

论国际法渊源的编纂与发展——基于国际“造法”的视角

根据《联合国宪章》,国际法渊源可理解为任何可引起国际法义务的依据,包括条约法、习惯国际法和一般法律原则等。联合国国际法委员会负有编纂和发展国际法的职责,尤其是通过编纂现有国际法渊源的规则和起草有关国际公约,起到国际“造法”作用。研究已有国际法渊源的编纂与发展,有助于深入了解和客观评估其实际的国际“造法”效果,这对于推动构建人类命运共同体,尤其是以国际法渊源方式将全球治理的中国主张、中国方案落到实处,成为国际关系的共同准则,具有十分重要的意义。我国应加强相关研究制度的建设,以期更加积极参与和引导国际法渊源的“造法”。

司法“造法型”权利生成的法治逻辑

司法是权利生成的重要环节,司法权利生成具有复杂的现实形态,“适法型”权利生成并非全部。“造法型”权利生成是以个案渐进的累积方式解决民众权利需求与供给矛盾的重要方式,也是司法权利生成正当性的论争焦点。厘清其法治逻辑,有助于在法治轨道上推挤司法权利救济体系及救济能力现代化。与兼顾法治形式之维与实质之维的“良法善治”的法治理念相吻合的“规范-价值-事实”的多维法律概念观统合了司法“造法型”权利生成正当性的经典理据。适度司法义务论从“禁止拒绝裁判-依法裁判-裁判论证”的司法义务阶梯性上证成了司法“造法型”权利生成,更从“司法不为与司法不能、规范封闭与认知开放、价值引导与程序规制”角度诠释了司法“造法型”权利生成的法治逻辑。

预造球强化难制粒精矿烧结工艺

随着进口铁矿石价格的增长,充分利用廉价的难处理铁矿资源成为钢铁企业降本增效的关键。本文针对难制粒精矿在烧结中利用率低的问题,在复合造块法的基础上开发了预造球工艺,显著提高了难制粒精矿的配入量,有效改善了制粒效果与烧结产、质量指标。研究表明,在难制粒精矿配比达到36%时,采用预造球制粒可以使准颗粒平均粒径提高1.53 mm,透气性指数提高0.17。在此基础上,垂直烧结速度提高13.97 mm/min,利用系数提高0.815 t/(m^(2)·h),转鼓强度提高3.39%。预造球烧结中,由于难制粒精矿的分离,常规制粒料部分的制粒性能得到优化,局部碱度得到提高,形成大量的针柱状铁酸钙。在常规制粒料与球团料交界处固相固结与液相固结同时存在,铁酸钙与铁氧化物相互交织,形成球团嵌入式分布的成品矿结构,具有良好的成矿效果和强度性能。

反思国际法上的“司法造法”问题

在国际法趋于"司法化"的背景下,国际法上的"司法造法"问题日益凸显。国际司法裁决固有的创造性意味着"功能性司法造法"之存在无法绝然回避。由于突破争端当事方的法律预期和超越正常的司法职能,"司法造法"与生俱来的正当性赤字注定了国际司法机构的造法活动需藉"解释和适用法律"之名以合法化。掩饰方法不外乎:条约解释、证成国际习惯法规则、导入一般法律原则,乃至径直填补法律漏洞。然而,国际法上"因循先例原则"的缺失、国家意志的决定性作用,以及国际司法机构脆弱和有限的管辖权,加之特定的造法情境,制约着"功能性司法造法"向"规范性司法造法"的自然过渡。国际法上的"司法造法"因此是一个回应型、渐进式、累积性和反复化的动态进程。除非在程序和结果方面符合公平和正义原则,或者嗣后获得国际社会的广泛认可,否则"司法造法"难免正当性方面的指摘。

方法问题即宪法问题?

二战后,法学方法论在德意志联邦共和国的法学教育中处于相当边缘的地位,关于法学方法史的讨论更为寥落,甚至成为禁忌。当代法律人掌握了很多方法论工具,却对这些方法在历史上的“法律政治”后果毫无所悉。德国极权时期(如纳粹)的沉痛教训不应简单归咎于法律实证主义,当时盛行的客观解释方法也应负很大的责任。法律的客观目的只是浪漫的虚构,法律文本的客观意义并不存在,故客观解释相当盲目,释法者可以借此将自己的主观意志或者“时代精神”注入法律。德国极权时期的法律人将当时主导性的意识形态注入法律,对法体系重新解释、整体改造,使法律沦为政治的婢女。需要强调的是,方法问题关乎宪法:法官受法律的拘束是民主法治国的内在要求。以解释之名行造法之实,法官自由选择方法来追求所欲的结果,法律在被法官适用之前根本不存在的“自由法”观念,等等,方法上的恣意违反了宪法所要求的民主、平等、权力分立与法治国原则,使得司法过程不具有可证伪性和可检验性。司法造法是必要的,法官法的法源地位应得到承认。但法官不能以客观解释的名义恣意造法,而应坚持方法论的诚实,为造法行为承担更高的论证义务:只有证实漏洞存在,或者在对立法目的进行历史考察,并证明当下的情事与价值确已变迁时,才可进行造法。造法的内容也要受到宪法的控制。

联合国决议的国际造法功能:基于大会和安理会的两极视角

联合国是当今世界最具普遍性和权威性的国际组织,其以治理者和造法者的双重角色推动了国际法治的发展,在全球治理中发挥了核心作用。对联合国大会和联合国安理会决议实践的历史考察表明,两者在不同时代背景和功能领域中具有不同的造法特性,其造法机制特别是造法主体、决策和程序的差异,使联合国决议造法呈现出两极化特征。这在一定程度上反映了国际关系组织化过程中权力政治与民主政治的发展态势,并揭示了国际法主体与价值变革对国际组织决议法源性质的深刻影响。以国际法治为目标,联合国决议的国际造法功能取决于其制度约束和权力衡平,也受符合国际法基本价值的造法理念和国家意志协调的影响。作为联合国安理会常任理事国,中国不仅可以为联合国决议造法提供价值指引,更应承担起大国责任,通过联合国推动国际法治建设,使全球治理体系朝更公正合理的方向发展。

小岛屿国家在BBNJ国际造法中的作用及前景

关于国家管辖范围以外区域海洋生物多样性(BBNJ)养护和可持续利用的国际造法是全球海洋治理法治化历程的重要里程碑,也是BBNJ国际法律秩序在主要国家行为体利益博弈中逐渐构建和完善的过程。小岛屿国家作为全球海洋治理中的新兴力量,积极参与BBNJ国际造法并发挥了超出其实力基础的作用。BBNJ协定为小岛屿国家提升其国际行为体地位和制度性话语权提供了国际法支持和重要发展机遇。在面临诸多能力差距、认知局限和不确定性挑战的背景下,通过多元化渠道促进BBNJ领域国家利益与国际利益的融合,加强从参与度到影响力的转化,是小岛屿国家进一步深度参与和推动BBNJ国际规则构建进程的可行路径。

论“法官造法”模式的界限与方法——卡尔·拉伦茨《法学方法论》第六章《法官从事法的续造之方法》读书笔记

卡尔·拉伦茨认为,在司法实务中,法官的首要任务不仅是从事法律解释,还需要进行法律漏洞的填补。然而,法官对于法的续造并不是无限制的,需要有一定界限和原则的约束。法律内法的续造界限在于,依据法律条文和以此法律条文为基础的潜在含义进行法律漏洞的填补,且填补需符合立法者目的、与法律评价一致。从事超越法律的法之续造,则要在法秩序之内、法漏洞之外进行特殊性的考量,以防止司法专制。法之续造活动的桥梁在于法官,法官的综合素质和职业伦理衡量着司法活动质量与效力,同时也决定着法官造法过程的能动性。

法律解释抑或司法造法?——论案例指导制度的法律定位

先在于政治国家、超越人类社会发展历史形态、处理争议事件的市民性司法权是司法权的本质属性,后来政治国家权力体系中以国家名义行使的司法权首先是市民性裁判权,然后才是宪政意义上的政治性司法权。无论是市民性司法权还是作为政治性司法权,都具有法律解释、司法造法的属性。禁止司法造法主要是指禁止司法机关像立法机关那样主动立法、抽象立法,并不反对司法机关在具体纠纷处理过程中的被动性、补充性立法。案例指导制度作为规范司法权行使的制度,既是法律解释机制也是司法造法机制。