从形式主义到实质主义——现代合同法方法论的演进

形式主义方法论认为,合同法是封闭的自足的存在,其思想根源在于唯理主义以及受此影响的法学科学主义情结,相应地其推理方式为形式推理。而实质主义方法论认为,合同法不是封闭的存在,法律适用必须考虑规范以及规范支撑的根据,其思想根源是语境主义,而其推理方式更多的是辨证推理,但不排斥形式推理。现代合同法的实质主义方法论体现为合同法的碎片化、合同法立法权的分化、标准的发展以及语境解释的发达。

现代合同法对消费合同的法律调整

消费合同是指消费者与经营者之间订立的有关消费品或服务的合同。消费合同不同于其他民事、经济合同,具有以下特点:一是广泛性,人们生存离不开衣食住行各类消费,因此,消费合同每天都大量发生;二是口头性,除极少数大宗买卖采用书面形式(如商品房买卖)外,绝大多数都采用钱货两讫的口头合同形式,发生争议时往往口说无凭;三是标的额小,除房屋、汽车、家用电器买卖标的价格较高外,绝大多数消费合同标的额很小,当消费者权益受到侵犯时,消费者为图省时省力省钱,往往忍气吞声,不了了之;四是合同双方地位的不平衡性,虽然从整体上看,消费者形成了巨大的购买力,但每个消费者的购买力是有限的,而且现代社会消费品及服务日益广泛而复杂,而消费者的商品知识极为有限,很容易上当受骗;

合同法的现代化：为何及如何

近30年来,在国际上呈现出合同法现代化的潮流,现代化的路径无外乎二:其一是重视吸收本土司法经验,其二是重视国际的及比较法资源的开发。后一路径的背后存在着合理的经济逻辑:交易规则的统一化本身可以降低交易成本。中国合同法的现代化需要立法、司法及学说共同努力,立法者应特别重视者有二:其一,注意民法典体系的内外双修;其二,认真对待立法中的共通性与独特性,尽量呈现共通性而减少独特性。“违约方解除权”既欠缺司法经验的支撑,也欠缺学理的充分论证,还欠缺比较法的支持,出现在合同编“通则”而普遍适用于各种合同,实在是一个巨大的冒险,难免产生意料不到的恶果,故应尽量避免。

合同法上的情事变更问题

一、引言现代合同法上有情事变更原则。按照这一原则,合同有效成立后,因不可归责于双方当事人的原因发生情事变更,致合同之基础动摇或丧失,若继续维持合同原有效力显失公平,允许变更合同内容或者解除合同。究其实质,情事变更原则为诚实信用原则之具体运用,目的在于消除合同因情事变更所产生的不公平后果。

论根本违约

本文阐述了根本违约制度的沿革，简要剖析了这一制度的渊源及其合理性，着重论述了这一制度在建立我国现代统一合同法中的借鉴意义。

后合同义务之检讨

现行法关于后合同义务的规定在义务期限、责任性质、归责原则上存在漏洞或模糊之处,并与债法其他义务间形成体系违反.后合同义务在司法实务中呈现出大规模误用、滥用,鲜见积极功能.后合同义务可分为保护义务与给付义务,前者与侵权法功能重合,不具有必要性;后者超出侵权法范围,但有违私法自治及平等原则,不利于劳动者等经济生活中的弱者,欠缺正当性.德国法发明后合同义务有其特殊的法律背景,此种背景在我国法上并不存在,就此而言,后合同义务与先合同义务存在同类缺陷.有别于先合同义务的是,后合同给付义务的泛化,额外造成背离合同法基本原理之弊害.《民法典各分编(草案)》将之误认为债法一般义务,更非妥当.后合同义务折射出现代合同法效果与目的背离的通病,在立法方法及民法原理上均值得反思.

惩罚性违约金的比较研究(上)

自近代以来,合同法一直是世界各国调整经济关系的一门基本法。而违约救济制度则构成了现代合同法的重要内容。所谓违约救济,亦称违约补救(英文为Remedies for brea-ch of contract),系指法律规定或认可的违约人承担责任的方式。一般说来,违约救济可以分为两类:一类是补偿性救济。

租赁契约的起源与结构变迁——以罗马法为中心

目次引言一、租赁契约起源的学说梳理与评述二、新的假说:"暂时买卖说"之拓展三、罗马法租赁契约的结构形成与变迁结语引言在罗马法的发展过程中,"契约是个逐渐出现的概念",[1]即在早期的罗马法中可能只是一种不加区分的债的概念,其后伴随着社会经济的发展及裁判官、法学家等的努力,契约的形式和内容不断丰富,最终在盖尤斯《法学阶梯》和优士丁尼《法学阶梯》中形成较为严密的契约体系。

论根本违约

"根本违约"是现代合同法中一个重要概念。1980年《联合国国际货物销售合同公约》(简称《1980年公约》)把根本违约作为合同解除的一个主要根据,使这一概念更具有了国际性。本文主要目的是探讨根本违约的历史渊源与沿革、根本违约的构成、后果以及对我国涉外经济合同的影响。

跨世纪的市场经济基本大法

者按〕今年九届全国人大二次会议通过了《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》），至此，历经六年修改的统一的《合同法》终于诞生了。《合同法》的颁布，无论在社会主义法制建设方面，还是在发展社会主义市场经济方面都具有重大的现实意义和深远的历史意义。为了...

从有利于房地产业发展的原则出发──六省市民事审判研讨会观点综述

从有利于房地产业发展的原则出发──六省市民事审判研讨会观点综述本刊记者唐京最近，全国六省市民事审判研讨会在无锡市召开，出席会议的九十多名代表就房地产案件涉及的有关问题进行座谈。现将部分观点综述如下：房屋买卖合同不以产权变更登记为成立要件在以往的审判中...

民法典草案违约归责原则评析

合同法违约责任之规定系以发生一定给付结果为内容的债务为设想对象,给付结果不发生或不合约定,即构成《合同法》第107条所谓违约。第110条以不可抗力为违约损害赔偿之免责事由。在单纯劳务给付合同中,违反交易上必要的注意方构成合同义务违反与违约,在过失一元论下,同时构成过失。因此,过错责任得与严格责任和平共处。归责事由为开放性概念,须有一套法则,决定债务人对何种造成债务不履行之事由应负责任。归责事由本身既不具备价值内涵,无法成为归责原则,也无法作为免责事由,因此,严格责任无法与归责事由搭配。合同法分则一方面基于给付义务本质的不同而采取过错责任,另一方面,又出现不少以归责事由为要件的规定,造成违约体系错综复杂。为违约归责原则明确计,扬弃以归责事由为责任要件的传统,此其时矣。