行政私法理论在合同制度中的展开——论行政私法合同的内涵、性质与界分

面对行政实践中行政机关和法律、法规授权的组织广泛采用新型合同的情况,原有的行政合同和民事合同理论出现了解释上的困境,有必要借鉴行政私法(行为)的理论创造行政私法合同这一概念。这类合同有其独特的内涵和法律特征。行政私法合同综合了公法与私法的双重因素,是具有行政法、私法双重性质的合同。行政私法合同与行政合同、私法合同之间均存在着界限,亟需探讨此类合同的特殊法律问题。

行政私法合同初论

行政私法合同是与传统行政合同、民事合同有区别的一种新的合同类型。它是行政主体为实现对公民一方生存照顾的公共行政目标,而与行政相对人签订的具有公私法权利义务混合性质的协议。行政私法合同的目的和主要内容均为保证实现国家对公民的生存照顾;双方当事人在公法上处于一方履行职责另一方享受权利的地位,在私法上则处于双方权利义务平等的地位;合同以生存保障为前提,但遵循偿付公平原则进行对价支付。在德国、日本等国家,行政私法已形成为较成熟的理论与制度。在我国目前贯彻"以人为本"、构建社会主义和谐社会的进程中,行政私法合同作为一种新型行政活动方式,可以广泛适用于社会福利保障、公用事业服务等给付行政领域。

论行政私法合同:缘起、特征、适用

行政私法合同是行政私法行为一种形式,其理论缘于德国行政私法理论,为满足"给付行政"期待而适用的一种新型的合同类型。行政私法合同在我国社会福利保障、公用事业服务等给付行政领域广泛适用。行政私法合同区别于传统的行政合同与民事合同,是政府以对公民"生存照顾"实现为目的而与之签订的,具有公私法权利义务混合性特点。行政私法合同的目的和主要内容以国家对公民的生存照顾实现为保证,双方当事人在公法上一方为履行职责,另一方则享受权利,而在私法上则双方当事人权利义务平等。行政私法合同虽以"生存照顾"为前提,但遵循偿付公平的原则,因而另一方当事人须进行对价支付。

PPP项目合同:一种行政私法合同

我国PPP与政府特许经营、政府购买公共服务间不存在对等或包含与被包含的关系,而是一种新型且独立的公共产品和公共服务供给方式。PPP项目合同兼具行政性与契约性,其行政性体现在合同主体特定、合同目的公益、合同内容包含公务,并因此区别于民商事合同;契约性表现为当事人法律地位平等、合同主体双向选择、合同缔结的竞争性以及当事人意思合致,并因此区别于传统行政行为与行政合同。PPP项目合同作为公法私法化的产物,兼具公私法律性质,应属行政私法合同,是一种独立的合同类型。

论私法合同中意志的物化性——一个被我国立法、学理与司法忽视的决定合同生效的因素

具有行为能力的当事人基于意思表示一致所订立的合同是否当然具有法律效力 ?这一问题被我国的学理、立法和司法实践忽视了。我们的概念常常是 :意思表示真实是合同的核心问题。但实际上 ,没有任何一个国家的制度认为纯粹的意志可以决定一切 ,合同的交易本质不容忽视。大陆法系许多国家的原因理论与普通法系国家的约因理论都是决定合同义务是否可以履行的重要条件。

新型行政私法行为研究——对招商引资合同的探讨

随着我国经济的高速发展,行政行为的方式已逐渐多样化,许多新型的行政私法行为逐渐出现。招商引资作为地方政府发展经济的重要手段之一,其性质问题关系着对招商引资的规范和纠纷的解决起着重要作用。本文分析了招商引资合同与民事合同、行政合同的区别,认为招商引资合同是一种行政私法合同。对招商引资合同双方当事人提出了法律意识方面的建议。本文提出了建立行政救济途径和司法救济途径并存的纠纷解决机制的构想。

试析《国际统一私法协会国际商事合同通则》的性质和功能

《国际统一私法协会国际商事合同通则》(简称《通则》)依其设计具有六种功能。实证分析表明,《通则》作为国际商事合同准据法的功能和作为解释工具的功能都得到了一定程度的实现。《通则》已经是现实中的实在法,是一种优良的法律资源。从《通则》的功能看其性质,可以将《通则》定性为特殊的合同法国际重述,即:《通则》是可以作为国际商事合同适用法的、部分内容可以视为国际商事惯例之成文编纂的、法典化的国际商事合同法重述。《通则》的出现使国际商法的发展进程产生了质的飞跃。我国法院、仲裁庭和企业可以考虑改变对通则的态度,从漠视转为积极运用。

行政合同性质论

随着市场经济条件下政府职能的转变,行政合同作为政府行政的新手段和新模式,必将大力发展并普遍存在。本文从三方面对行政合同的性质及特征作了渐进性的探析。首先,从行政合同与私法合同(传统合同)的区别入手,分析了行政合同的行政性及其具体表现,结论:行政合同是一种行政性契约行为。其次,从行政合同与其他行政行为(传统行政行为)的区别入手,分析了行政合同的契约性及其具体表现,结论:行政合同是一种借助合同手段实现行政目标的行政行为。再次,从行政合同的"纵向"色彩入手,进一步分析了行政合同的行政性,结论:行政合同是一和具有浓厚"纵向"色彩的法律行为。综上所述,行政合同的本质属性在于行政性,合同性或契约性只是其形式特征,就其性质而言,行政合同是行政主体为实现行政目标而依法采取的具体行政行为。

浅谈政府采购合同的法律适用

从根本上说，政府采购合同适用公法还是私法抑或公私法造一问题取决于政府采购合同性质的认定，而学界关于政府采购合同的民事合同说、行政合同说、行政私法合同说等诸多学说．造成这类合同法律适用的不一，亟需厘清．在我国，根据行政私法合同说，政府采购合同应当总体适用《合同法》等私法，但又受《政府采购法》和《招标投标法》等公法规则的拘束。

保险合同法的体系化表达

保险合同法包括由规则组成的外在体系和由原则构成的内在体系。就我国保险立法与司法的完善而言,后者的建构与融贯更具价值。其方法包括原则的提炼列举、价值排序、动态协作和规则细化。基于“保险”所具有的私法合同、准公共物品、风险规制工具、风险互助组织等不同事实属性,可以提炼出广义的保险合同法包括意思自治、对价平衡、合理期待三项基本原则,以及促进风险治理和团体性等部分次要原则。而内在体系的融贯反映在立法层面,主要是实现商业保险与消费者保险的规范区分,以及将支持前述原则的部分规则,如反歧视规则等纳入立法;在司法层面,则要求法官秉持区分强制保险与任意保险、(任意性)商业保险与消费者保险的思路来裁判和解释条款,特别是要理解《保险法》第17条、19条、30条之间的互动模式,将对消费者保险格式条款的规制重心从说明义务转向内容控制。

行政合同之识别

行政合同是行政主体与行政相对人之间的双方行为,是行政主体的特殊行政行为、弱权力行政行为、弱强制性行政行为和弹性行政方式。应当依据形式标准和实质标准,从不同侧面来综合识别行政合同,并以此来辨析行政合同与行政行为、民事合同、行政私法合同。

PPP项目合同性质证伪与补正

PPP项目合同是PPP项目实施的基石,它既具有公法特征,也兼具私法特性,故学术界对其定性尚存在较大分歧,形成了“私法合同性质论”“公法介同性质论”“公私法性质兼有论”三种不同的观点。但“私法合同性质论”“公私法性质兼有论”没有注意到ppp项目合同中必然存在的行政监管与行政监管权,也没有注意到ppp项目合同在合同目的、解除、纠纷解决等方面的特殊性.更没有注意到发展中的行政法与行政法学有能力承担起规制好ppp项目合同的重任。

试论行政合同中的诚实信用原则

从行政合同的契约本质考虑,诚实信用原则当然可以适用于行政合同;从行政合同的行政性来看,诚实信用原则适用于行政合同有利于规制行政特权的恣意行使。对于历来强调国家的优越地位,缺乏对个人权利保护和平等地位尊重传统的我国,在行政合同理论和实践中倡导诚信原则更具意义。具体适用时,一方面要借鉴诚实信用原则在私法合同中的适用,另一方面更要注重诚信原则对行政机关在行政合同中进行公益裁量、行使行政特权时的有效约束。

行政合同纠纷纳入行政诉讼问题探讨

行政合同纠纷纳入行政诉讼问题探讨郑京水，余辛文行政合同是行政主体（包括行政机关和法律、法规授权的组织）为履行其行政管理职责而与相对方签订的关于确定相互间权利义务关系的协议。在发达国家里，行政合同已形成较为确定的制度，它是政府推行政策的重要手段与行政机...

行政合同纠纷案件司法审查的原则

随着给付行政、福利行政的发展，合同式行政方式在行政活动中日益占据重要地位，与此同时，大量的行政合同纠纷案件也不断涌现。如何积极稳妥地审理行政合同案件，合理解决现实中的行政合同纠纷，是一个理论和实务界都值得探讨的问题。在有关行政合同案件的司法审查中，一方面由于行政合同不同于私法合同，故不能完全适用民事诉讼规则；另一方面由于行政合同亦不同于单方行政行为，也不能完全适用现有的行政诉讼规则，因而需要有特别的诉讼规则加以应对。而司法审查原则是司法审查的基本行为准则，体现着诉讼的精神实质和价值取向，它在诉讼的整个过程中起主导、支配作用。嘲立行政合同纠纷案件的司法审查原则，既是人民法院审理这类案件的关键，同时也将促进我国行政合同制度的发展和完善。

基本医疗保险服务协议的法律性质探讨

基本医疗保险服务协议是规范社会保险经办机构和定点医疗机构、定点零售药店双方行为的行为准则和重要法律依据,然而,对其法律性质的认定,学术界和实务界一直存有争议。行政私法合同是行政主体运用私法合同达致行政公法目的的手段,基本医疗保险服务协议符合行政私法合同的特征和本质属性,因此,基本医疗保险服务协议的法律性质是行政私法合同。