谈程序性契约的法律特征

程序性契约概念是伴随着诉讼法部门法化及其在理论上的发展需要而出现的。从诉讼契约与仲裁契约这两类典型程序性契约的特征,我们可以归纳出程序性契约的一般法律特征。这些特征表现在,程序性契约在性质上属于程序法律行为,以当事人对程序性权利的合意处分为内容,以程序法律规范为渊源,兼具私法上的内部效力和公法上的外部效力,其主体须具有诉讼行为能力,独立于其所附随的实体性契约,且仅具形式可诉性而排斥法院的实体审查。

从程序法契约与实体法契约的分野看仲裁协议的性质

仲裁协议是仲裁制度的基础,对于仲裁协议性质的界定关系到整个仲裁制度的结构以及其在法律体系中的定位,仲裁协议性质的研究历来为学者们所关注,见解不一,主要围绕程序法契约与实体法契约为中心进行讨论。在比较分析两种具代表性学说的基础上,以仲裁协议本身的内部特征为分析重心,通过对程序契约与实体契约本身内容及两者本分歧的解读及法律本身的制度价值追求的理解,试图探讨仲裁协议性质的应有之意。

契约伦理及其应用——兼论转基因食品和核电站的伦理问题

契约伦理的基本含义是:道德与社会契约是紧密联系和相互依存的。契约伦理可分为两大领域即道德形而上学和规范伦理学,规范伦理学包含四个维度,即契约应用伦理、契约程序伦理、公德和私德。契约伦理的基本原则是"公德为主而私德为辅",在契约应用伦理中体现为"契约-道德相关性方法"。在公德无解的情况下,一个伦理问题便由公德问题转变为私德问题。转基因伦理问题涉及这种转变,解决该问题的合理依据是"知情同意原则"。核电站的伦理问题一般不涉及这种转变,解决该问题的合理依据是"公投慎用原则"。

论民事诉讼法修改的指导理念

我国当前进行的民事诉讼法修订是一项极其艰难的系统的法制建设工程,用以指导民事诉讼法修改的理念在建设过程中最为关键。指导我国民事诉讼法修改主要的理念范畴应该有:程序本位主义理念,程序主体自治性理念,程序契约化理念以及程序协同主义理念。

论仲裁条款的性质

仲裁条款作为合同双方当事人共同仲裁意思的体现,其契约性质显而易见。但究竟属于何种性质的契约,学界又有不同的认识,主要包括诉讼法上的契约说、实体法上的契约说和混合说三种理论。本文认为应将其界定为程序法上的契约说较为合理。

国际商事仲裁条款独立性原则之法理依据再探

作为国际商事仲裁制度的一项重要内容,仲裁协议独立性在经过几十年的发展后,得到各国各地区立法、司法和仲裁界的认可及广泛适用,但在实证支持的表象下,其一些理论问题并没有因逻辑自洽平息争议,尤其是其存在的合理性至今仍未获得完全的认同。将程序契约、当事人意思自治作为法理依据,国际商事仲裁条款独立性的合理性能得到有效的、合乎逻辑的论证,从而回应对其缺乏合理性的质疑,保障仲裁条款的效力能够免受基础合同失效的影响。

论民法上和解的混合契约属性--以程序性契约为视角的分析

不同于债法分则中的普通私法实体契约,民法上和解还具有很强的程序性,实为兼具实体性契约与程序性契约属性的混合契约。民法上和解的程序性表现在:和解契约的缔约目的在于程序意义上的终止纠纷;和解契约的内容包含对程序性权利的处分;和解契约之立法多为程序性法律规范;和解契约具有公法上的程序性效力;和解契约的主体须有诉讼主体资格;和解契约独立于实体性契约;和解契约的可诉性仅限于程序性方面。

合同自由的历史与未来

从历史上看,合同自由大体上经历了从确立、兴盛、衰落到复兴的过程。合同自由的变迁,蕴涵了深刻的历史背景,并以政治哲学和经济学理论的变迁为其基础。经历了否定之否定以后,合同自由将继续成为合同法上一个最重要、最基本的原则。如无充分且正当的理由,法律不应对合同自由加以限制。即使具备充分且正当的理由,法律也应当以防阻私人强制为目标,以私法性的强制为主要手段,以契约程序为规制重心。

刑事和解的民法性质与效力

刑事和解是公法私法化的重要体现,具有公法性特质,但从根本上仍然属于一种民事契约。刑事和解的标的是实体性基础法律关系,因而具有实体性;同时作为纠纷解决机制的一种方式,和解契约的效力不同于普通债权契约,还具有程序性的效力。刑事和解是兼具实体性与程序性的混合契约。和解契约具有特有的确定效力,即和解一旦有效成立,双方当事人就受其约束,除非因程序性和基础性原因不得被撤销,而原有基础法律关系归于消灭。

Ada语言的发展

Ada语言诞生于1979年,1980年被指定为美国军用标准,1983年被正式确立为ISO标准并投入使用。Ada所追求的主要目标是:程序的可靠性与可维护性、程序设计作为人的活动(强调程序可读性比可写性更重要)以及效率。Ada凭借其强大的功能、良好的可靠性以及对软件工程思想的优良体现在20世纪最后20年对程序设计语言的发展产生了重要影响。Ada广泛应用于高可靠、长生存期的大型软件研发,在军事、商业、公共交通、金融等领域的核心软件开发中发挥着重要作用。诸多欧美国家的国防与空中管制系统、交通运输系统、银行安全防卫系统等均使用Ada语言研制开发。迄今为止,国际标准组织先后确立过Ada 83,Ada 95,Ada 2005,Ada 2012等4个语言标准,新标准在旧标准的基础上均保持了良好的兼容性。从语言机制、应用、影响力等方面对Ada语言的发展进行全面的介绍和分析。

论刑事证据契约的理论模型与实践样态

随着认罪认罚从宽制度的建立,刑事诉讼模式从"压制型司法"向协同型(合作型)司法转变,这为刑事诉讼程序合意及证据契约的萌生奠定了制度基础。在合作式刑事司法模式中,控辩双方在证据场域内的合作与协商符合理论与实践的发展趋势。刑事诉讼模式的转型势必带来其证明模式的相应转变。与协商式刑事诉讼模式相适应的是合意证明模式。合意证明模式带有明显的契约取向。刑事证据法律关系主体可以在取证行为、证明对象、证据能力、证据方法和证明程序上通过自愿协商达成证据契约。刑事证据契约的样态有取证契约、证据能力契约、证据方法契约、证明对象契约和证明程序契约。

仲裁协议的法律性质分析

仲裁协议法律性质是仲裁制度中一个倍受关注的理论问题,它对于仲裁制度的构建具有重要意义。目前,有关仲裁协议的法律性质存在几种不同的学说。通过对实体法契约和程序法契约的分析,作者并不主张将仲裁协议性质讨论囿于某一理论之下,而强调从仲裁协议制度的实际情况出发对该问题进行综合论述。

转型社会与道德真空:司法改革中的法律职业蓝图

基于"法的实质化"的背景,以司法制度史与司法学说史为双重线索,将法律职业化作为主要分析对象,对转型期中国司法制度设计的主导理念——形式主义法学及其实践与当代社会现实错位的现象作了法社会学意义上的描述。进而,结合中国转型社会的特点,对以"非道德权利观"为逻辑起点的法律人"职业蓝图"在当下社会阶段性挫折的根源做了详细的分析和反思。最终,提出了将"契约式程序主义"作为填补"道德真空"状况的理论主张。