我国台湾地区“行政程序法”立法争议问题研究

行政程序法是行政机关作成行政行为时应遵循一定程序法规范,以确保行政行为的合法、正确与公正,并提高行政效率;同时藉由程序的规定,使人民在行政机关作成行政行为的过程中,得以参与、表达意见与沟通,进而确保人民程序与实体上权益,并增进人民的信赖。因此,行政程序的法制化,具有确保依法行政、保障人民权益、提高行政效率及增进人民对行政机关信赖的功能。我国台湾地区"行政程序法"于2001年1月1日实施,在该法的引导下,各行政机关已经在许多行政程序单元上有常态性的实践经验,包括电子化政府或整合政府公报等配套制度的建制,也提供行政程序法实施的配套条件。研究台湾地区"行政程序法"当时的立法争议问题,对于大陆《行政程序法》的立法,具有一定的参考价值。

“激愤杀人”之构成要件及立法争议探析

激愤杀人比激情杀人在概念上更具优势。激愤杀人是指行为人因刺激而生义愤,又当场因义愤支配而故意杀人的情形。其构成要件包括刺激要件、激愤要件、当场杀人要件、因果关系要件。目前,我国缺乏通过增设激愤杀人罪来降低故意杀人罪判处死刑的内在动因。考虑到域外立法不一致、当前司法实践问题不突出,以及维护罪刑均衡原则的要求,刑法不宜对激愤杀人规定轻缓的相对确定的法定刑。然而,为提升激愤杀人规定的法律位阶和确保个案公正,刑法作抽象的从轻规定是合适的。

《医疗纠纷预防和处理条例》立法争议问题研究

我国《医疗纠纷预防和处理条例》已经生效,但其制定过程中所产生的立法争议并没有因此而得到平息。该条例将行政调解明列为一种独立的医疗纠纷解决途径,并对医患双方自行和解不设定索赔额的限制,是综合考虑各种意见所作出的理性抉择。未来,该条例的立法名称应当修订为《医疗纠纷预防与处理条例》,并系统整合医疗损害和医疗事故的规定,以全面取代《医疗事故处理条例》的功用。除法律特别规定外,应更加明确地规定患者有权复制全部病历资料,同时尽快启动医疗损害鉴定管理办法的专项立法,着力构建科学、统一的医疗损害鉴定制度。

国内自然保护区的立法争议与重构

近年来,自然保护区立法研究在国内迅速成为一个新的研究热点。但是关于自然保护区的概念、自然保护区的立法模式、立法名称及调整范围等方面均存在争议。为此,我国应加快《自然保护区法》的制定,并另行制定配套的单行法规。

第三方立法评估制度的功能

在理论研究上可将第三方立法评估制度的功能分为内部功能和外部功能。内部功能是就立法过程和决策者而言,主要有避免立法僵局、提高立法质量、促进参与立法的有序性等。外部功能是就立法外部的社会影响、立法相对人而言,主要有评论遏制、咨询研究、监督引导等。为了适合从事立法的实际工作者,第三方立法评估的实践功能在于证据、公开和平台。就当前全面推进依法治国来讲,第三方立法评估制度的功能是偏向于科学性的证据说明、偏向于民主性的立法参与和偏向于法治性的立法争议中止功能,其中科学性的证据说明功能是主导功能。

食品安全地方立法与部门监管的行动逻辑及影响因素——以广东省食品小作坊和小摊贩管理条例的出台为例

立法过程实质是一种权力和利益的再分配过程。随着地方立法权的扩张,参与立法的主体逐渐增多,冲突和僵局成为地方立法的常见难题。研究发现,地方立法机关主导立法过程的能力有限,难以把握立法精神,制衡强势的部门利益,即使拓宽利益表达渠道也无法引导出有价值的立法意见,立法过程易陷入反复的争议与论证,中央的力量或成为打破地方立法过程僵局的关键因素。未来的改革仍需要考虑如何提升地方自主立法的能力,提高人大主导立法的专业性和组织能力,保证公众参与的真实性和有效性,以达成关于监管的基本共识。

关于处理社会保险争议的法律思考

论述了目前我国社会保险争议存在的问题 ,并就如何解决这些问题提出了自己的设想。

论地方立法中独立第三方评估制度的构建

第三方评估制度,是指独立于立法主体之外的机构担任评估方对立法的内容进行评估的制度。地方立法过程中需要对争议事项进行界定,并对独立第三方评估机构的资质与选任标准进行明确规定。构建地方立法争议的独立第三方评估制度,具有现实条件的可行性。文章认为,构建地方立法争议的独立第三方评估制度,应当明确界定评估对象,规范启动评估的程序,明晰评估的内容,恰当运用评估方法,并妥善处理评估的结果。

完善中国商品房按揭制度之思考

按揭作为一种担保方式,在中国相关法律中缺乏明确的物权形式规定。因此,必须透视中国商品房按揭的现状,讨论中国商品房按揭的立法性质,进而提出中国商品房按揭制度的立法构想,寻求按揭制度与中国现行担保法之间的契合。创设具有中国特色的让与担保法律制度,对于按揭的特殊之处,特别条文规定,从而规制按揭法律关系。

对同居权与婚内强奸问题的法律思考

同居权是配偶间享有的重要权利,是配偶权中的核心权利之一。本文从对同居权和婚内强奸的简单界定出发,进而阐述同居权立法涉及到婚内强奸问题的争议,最后提出解决立法争议的建议。

论税法通则立法的必要性、争议和时机

税法通则作为弥补我国现行税法体系的缺失以及实现税法现代化的标志性法律,一部通则性税收法律的立法有其必要性。税法通则两次立法起草和二十余年的研究过程呈现的若干重大立法争议,在时过境迁的现时,有些仍然必须取得共识,如法典名称结合其定位与效力应确定为税法通则;有些可以通过提取最大公约数的方法加以解决,如应确立税收法定、税收公平和税收效率为该法的三大基本原则,并增加社会政策原则;有些可以通过立法技术的灵活运用以增进共识,如仅规定税收立法特殊之处而不对其作全面规定等;有些则已然失去了争论的意义,如不应规定设置相对独立的税务警察和税务法院等。在依法治国方略的指引下,税收实体法法律层级得以整体提升,新一轮税制改革促成税制体系基本成熟并定型,应把握住这一难得的立法时机,重启税法通则的立法进程。

特殊防卫相关问题研究

我国刑法第20条第3款设立了特殊防卫权,可以说,该条款从设立以来就一直是刑法学理论争议的焦点,对其进行研究也是有所必要的。在对特殊防卫相关理论进行简要梳理时,不难发现存在着称谓与成立条件的争论,其与一般正当防卫和防卫过当都有所区别。在此基础上对特殊防卫权的立法争议和立法价值进行了论述。当然,不可否认,特殊防卫权的立法存有缺陷,主要体现在条文用语的模糊、举证责任的不明确等,因而,有必要针对上述缺陷予以相应的完善,同时建议引进"退避原则"。

论恶意欠薪的入罪设置——评《刑法修正案(八)案》第四十一条

为了有效地保障劳动者获得劳动报酬的权利,2011年2月25日出台的刑法修正案(八)在第四十一条中明确将恶意欠薪行为纳入刑法的规制。但人们对这一条款的设置存在诸多争议,较为合理的解决"支付能力"的证明责任难、"政府部门责令支付"的限制不合理、"严重后果"的判定依据不统一等问题,建议将本罪设定为亲告罪并删除不当的罪状描述,同时修改"严重后果"的表述。

民法平等原则分析

虽然《民法通则》《民法总则》及《民法典》中均将平等原则规定在内,但长期以来,一众学者对平等原则是否为民法的基本原则、是否应当被规定在民法条文中的看法不一。通过考察平等原则的内涵和学界对其持有的对立性看法,分析平等原则作为民法基本原则和民法条文是否具有合理性,得出“平等原则应作为民法的基本原则,规定在民法中有其必要性”的结论。

浅析我国应建立取得时效制度

取得时效制度最早始于古罗马法,成为了传统民法中的一项重要制度,但该制度在我国却一直是立法上的一项空白。其实,我国应设立取得时效制度,这不仅是发展市场经济的要求,也是健全法制的要求。

美国围绕《1939年国家健康法》的争议与结果探析

20世纪初,妇女组织推动美国颁布保护妇幼健康权益的相关法案并取得一定成效。1935年,美国开始现代福利国家建设,全国性健康法迎来立法契机。联邦政府对全国性健康立法进行实质性干预,拥有前期立法基础的妇幼保健问题成为此次立法的关键抓手,从妇幼保健角度出发设立《国家健康法》的必要性和迫切性得到美国社会的普遍认同。然而,具体的立法方案遭到美国医学协会的反对。《1939年国家健康法》在美国社会引起争议,其实质是医疗资源分配和社会改革之间的冲突,也是医疗的社会性因素和病理性因素之间矛盾的体现。《1939年国家健康法》的立法虽然失败,却成为联邦政府主动处理医疗与社会两者关系的开端并为后来美国的福利国家建设打下了基础。